Замещение активов должника в ходе конкурсного производства — плюсы и минусы
Российским законодательством предусмотрен такой вариант налаживания платежеспособности фирмы-банкрота, как открытие на ее базе нового акционерного общества. Этот способ рассматривается как альтернатива обычной реализации имущества посредством организации торгов.
Сущность и задачи
Целью процедуры является восстановление платежеспособности. Суть ее заключается в том, что на основе имеющегося имущества под внешним управлением создается новое акционерное общество (либо несколько АО).
Законодательная база
Процедура предусмотрена Законом «О банкротстве» №127-ФЗ.
В соответствии со статьей 115, активы замещаются посредством образования АО (можно создать несколько юрлиц), уставный капитал которых формируется из имеющегося имущества.
Эмитированные акции передаются должнику и далее реализуются через торги. На практике это происходит по схеме слияния или поглощения, бизнес фирмы при этом сохраняется.
С введением заместительной схемы законодатели по факту сделали исключение и допустили «выведение активов» в открывшуюся организацию, миновав торги.
Замещение активов должника в ходе конкурсного производства: способы
При создании акционерного общества в его уставный капитал включается собственность, а также имущественные права, которые принадлежат организации и используются для осуществления коммерческой деятельности. Исходя из этого, должник передает не все свое имущество.
Указанная мера вносится в план управления. Предварительно принимается решение:
- управленческим органом фирмы;
- советом директоров (если предмет соглашения оценивается на 25-50% от балансовой стоимости активов юрлица);
- совместным собранием акционеров (если предмет сделки стоит дороже 50% балансовой стоимости активов).
Таким образом, единственный законный способ замещения – это образование нового юридического лица.
Принятие решения
Основание для замещения в рамках конкурсного производства – коллективное решение заимодавцев (пункт первый статьи 141 Закона №127). Это входит в исключительную компетенцию кредиторов.
Процесс принятия решения сам по себе достаточно длительный. Однако ускорить его практически невозможно. Управленческие органы, как правило, принимают решение без особого энтузиазма, так как в процессе реализации акций утрачивается контроль над состоянием должника.
Ход процедуры и основные проблемы
Согласно статье 141, «обмен» производится по аналогии с процедурой внешнего управления – в порядке и на условиях, установленных пп. 2-6 статьи 115. Этой нормой не охватывается специфика конкурсного производства, вследствие чего на деле возникает много трудностей и неясностей.
Однако здесь есть исключение: полномочия управленческого органа, связанные с заключением существенных сделок, сохраняются. Включение имущества обанкротившейся фирмы в уставный капитал других юрлиц является крупной сделкой, поэтому решение должно быть одобрено советом директоров (25-50% балансовой стоимости собственности) или общим собранием акционеров (свыше 50%).
Определение состава имущества
В рамках конкурсного производства перечень имущества фирмы-должника, которое будет включено в оплату уставного капитала открываемого АО, определяется так же, как в случае замещения в ходе внешнего управления (пункт второй статьи 141).
Этапы процедуры
Замещение активов должника в ходе конкурсного производства представляет собой сложный юридический процесс. Можно выделить основные этапы процедуры:
- принятие кредиторами коллективного решения о замещении;
- одобрение решения управленческим органом должника, поскольку сделка считается крупной;
- включение имущества в уставный капитал АО по акту приемки-передачи;
- процедура госрегистрации новой фирмы в качестве юрлица;
- регистрация права собственности в ЕГРП, если предметом сделки являются недвижимые объекты.
И только после этого приобретенные акции могут выставляться на торги с целью реализации в счет погашения долга перед кредиторами.
Видео: Инвестирование в торгах
Варианты развития событий
С учетом того, что замещение активов организации-банкрота осуществляется в несколько этапов (сначала – включение имущества в уставный капитал АО, далее – реализации акций нового юрлица), можно предположить иные варианты развития событий.
Собственность должника выводится из новой фирмы, акции в результате утрачивают свою ликвидность. По сути, законодательные нововведения касаемо вопросов банкротства позволяют просто так заполучить имущество должника.
Если же сделка, сосредоточенная на отчуждении собственности нового юридического лица, относится к числу крупных, возникает вопрос о ее подтверждении.
Возможные варианты:
- предмет большой сделки – объект, стоимость которого составляет 25-50% от балансовой стоимости всей собственности. В этой ситуации нужно, чтобы решение одобрили все члены совета директоров (пункт второй статьи 79 Закона №208);
Источник: http://biznes-delo.ru/dolzhnik/zameshhenie-aktivov-dolzhnika-v-xode-konkursnogo-proizvodstva-plyusy-i-minusy.html
Замещение активов должника. Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)», N 127-ФЗ, ст. 115 :
Большое количество граждан и юридических лиц ежегодно объявляют себя банкротами. Как происходит процесс регистрации банкротства, и какое роль в этой процедуре играет замещение активов должника? Ответ на этот вопрос представлен в Федеральном законе № 127-ФЗ «О несостоятельности», основные положения которого будут рассмотрены в статье.
О чем закон?
Представленный Федеральный закон был создан в строгом соответствии с положениями российского Гражданского кодекса. Он закрепляет основания для признания физического или юридического лица финансово несостоятельным, а потому регулирует процесс и принципы реализации мер по предупреждению банкротства, а также порядка проведения процедур о признании того или иного лица банкротом.
В законе закреплен принцип приоритета международных норм, согласно которому конфликт между национальным правом и международным должен автоматически закончиться признанием положений международного права главными.
Помимо этого, в представленном нормативном акте регулируются положения о процессе замещения активов должника — процедуре, которая становится все более актуальной в наше время
Что представляет собой банкротство? Согласно статье 2 рассматриваемого нормативного акта, это неспособность должника удовлетворить требования кредиторов. Причем неспособность эта должна быть признана и зарегистрирована арбитражным судом.
Должником здесь является лицо, обязанное выплатить определенную сумму кредитору, а кредитором — лицо, устанавливающее соответствующие требования к должнику. Кредиторы могут быть обычными и конкурсными.
В последнем случае речь идет о лицах по денежным обязательствам, зарегистрированных в конкурсном производстве.
Дела о банкротстве
Каким образом разрешаются дела о банкротстве? Первое, что стоит здесь отметить, это обязательную роль в рассматриваемом процессе арбитражной судебной инстанции.
Исключения составляют лишь случаи, когда требования кредитора в отношении должника составляют менее 300 тыс. рублей.
Если требования об уплате платежей подтверждаются налоговыми или таможенными органами, а также арбитражным российским судом, то они становятся обязательными для исполнения должником.
Кто имеет право на обращение в арбитражный суд? Согласно статье 7 рассматриваемого нормативного акта, такими лицами могут быть конкурсные кредиторы, должники, отдельные органы, а также работники или бывшие работники должника. Право на обращение в суд имеется и у конкурсного кредитора, то есть кредитной организации, появившейся именно тогда, когда появился и банкрот.
Должник подает заявление в арбитражный суд только в тех случаях, если у него имеются доказательства скорого банкротства. Только доказав в судебном порядке свою финансовую несостоятельность, лицо может получить соответствующий статус. Стоит также отметить, что у должника может быть руководитель, который будет представлять своего подчиненного в суде.
О правах и функциях кредиторов
Какими полномочиями обладает кредитор? В статье 11 говорится о праве на подачу в суд соответствующего заявления о признании банкротом должника. Если же кредитором выступает орган исполнительной власти, то принимать участие в суде можно будет только по рассмотрению обоснованности требований по платежам.
Кредиторы могут объединяться в собрания. Участниками собрания являются кредиторы конкурсного производства, а также отдельные исполнительные государственные органы, включенные в реестр кредиторов. Руководителем собрания является арбитражный управляющий. Какими полномочиями обладают кредиторы в рамках собрания? Вот, что здесь стоит выделить:
- наблюдение за судебным процессом;
- проведение работ по финансовому оздоровлению или внешнему управлению, если имел место отказ от реализации предмета залога;
- обращение в судебную арбитражную инстанцию с ходатайством об отстранении от дел управляющего собранием;
- решение вопросов о возможности замещении активов должника;
- выбор арбитражного управляющего.
Источник: https://BusinessMan.ru/zameschenie-aktivov-doljnika-federalnyiy-zakon-o-nesostoyatelnosti-bankrotstve-n—fz-st.html
Замещение активов при банкротстве
Замещение активов при банкротстве
БЕСПЛАТНЫЕ КОНСУЛЬТАЦИИ ДОСТУПНЫ ДЛЯ ВСЕХ ГРАЖДАН ПО УКАЗАННЫМ НОМЕРАМ ТЕЛЕФОНОВ ИЛИ В РЕЖИМЕ ЧАТА
Дорогие читатели!
Мы описываем типовые способы решения юридических вопросов, но каждый случай уникален и требует индивидуальной юридической помощи.
Для оперативного решения вашей проблемы мы рекомендуем обратиться к квалифицированным юристам нашего сайта.
Процедура замещения активов должника в конкурсном производстве
К СВЕДЕНИЮ! Принятие решения – это достаточно долгая процедура. Подобные решения принимаются управляющим органом достаточно изредка. Связано это с тем, что при реализации акций контроль над имуществом должника отчасти теряется. Принятие решения о замещении – это право, но не обязанность управляющего органа.
Мероприятие подразумевает документальное сопровождение. Основной документ – это решение, подписанное органом управления, имеющего возможности по заключению сделок. Возможность проведения замещения обсуждена в законе.
Процедура замещения активов должника
В случае если вырученных средств недостаточно для погашения требований всех кредиторов, то после окончания процедуры замещения активов делается пропорциональное ублажение требований кредиторов согласно ст. 142 Закона о несостоятельности.
В конце 2014 г. В ст.
115 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» введены положения, по которым в случае воплощения процедуры замещения активов залоговый кредитор утрачивает право на залог отдельных активов должника, а приобретает право на акции вновь сделанного либо сделанных акционерных обществ, в уставной капитал которых включено залоговое имущество. При всем этом количество и цена акций, передаваемых в залог равна цены имущества (активов) , внесенного в уставной капитал данных обществ.
Некоторые проблемы при проведении процедуры замещения активов должника (Алиева К
Сохранение залога при переходе права принадлежности
Неисполнение должником обязанности зарегистрировать эмиссию по причинам, общепризнанным арбитражным трибуналом почтительными, не является основанием для признания сделки по замещению активов недействительной .———————————
Постановление ФАС Центрального окрестность от 01.10.2009 N Ф10-4117/09.
Что такое замещение активов должника в ходе конкурсного производства
Следует разглядеть возможность и правомерность выведения активов из образованного общества. Если в случае отчуждения части принадлежности сделка не является большой, законность ее неопровержима.
Порядок получения соглашения на заключение большой сделки определен ст. 79 Закона об АО №208.
Как происходит замещение активов должника в ходе конкурсного производства и внешнего управления
Коротко побеседуем о порядке выполнения рассматриваемой процедуры. Чтоб запустить процесс, управляющий орган задолжавшей компании утверждает решение о замещении активов.
БЕСПЛАТНЫЕ КОНСУЛЬТАЦИИ ДОСТУПНЫ ДЛЯ ВСЕХ ГРАЖДАН ПО УКАЗАННЫМ НОМЕРАМ ТЕЛЕФОНОВ ИЛИ В РЕЖИМЕ ЧАТА
Если же средства перечисляются на конец г., тут уместно зафиксировать поступления по счету 84. В балансе запись отражается по позиции Д-50 либо Д-51, К-91.1.
Залог и замещение активов при банкротстве
Закон о банкротстве содержит положения, дозволяющие консолидировать имущество компании, участвующее в производстве либо другой деятельности, приносящей доход, и передать его в уставный капитал нового ОАО, акции которого врубаются в конкурсную массу и подлежат продаже с торгов – таким макаром происходит замещение активов (ст.115 и 141 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»), о котором и речь пойдет.
Внимательный читатель увидит, что два этих риска по субъекту появления друг дружку исключают.
Замещение активов должника
Утверждены Постановлением Госкомстата РФот 21.01.2003 N 7.
Замещение активов должника
Как конкретно вводится система внешнего управления
БЕСПЛАТНЫЕ КОНСУЛЬТАЦИИ ДОСТУПНЫ ДЛЯ ВСЕХ ГРАЖДАН ПО УКАЗАННЫМ НОМЕРАМ ТЕЛЕФОНОВ ИЛИ В РЕЖИМЕ ЧАТА
? В законе говорится о решении арбитражного суда.
Таким макаром, новый управляющий и подмена всей имеющейся системы будут совсем легитимны в течение 18-ти месяцев — а конкретно таковой наибольший срок закреплен в рассматриваемом Федеральном законе.
Непременно, решение суда о внедрении управления снаружи можно обжаловать. Но за период подачи жалоб новенькая система у лица, являющегося должником, уже заработает на полную мощность.
Каким образом разрешаются дела о банкротстве? 1-ое, что стоит тут отметить, это неотклонимую роль в рассматриваемом процессе арбитражной судебной инстанции.
Исключения составляют только случаи, когда требования кредитора в отношении должника составляют наименее 300 тыс. Р. .
Если требования об уплате платежей подтверждаются налоговыми либо таможенными органами, также арбитражным русским трибуналом, то они становятся неотклонимыми для выполнения должником.
Замещение активов должника
— принятие решения о разработке нового юридического лица (ОАО) на базе имущества (активов) должника;
Так, М.А. Говоруха отмечает, что «после замещения активов должник не перестает существовать в качестве юридического лица, как следует, замещение активов не может рассматриваться в качестве преобразования, так как согласно п. 1 ст.
16 Закона о гос регистрации юридических лиц реорганизация юридического лица в форме преобразования считается завершенной с момента гос регистрации вновь появившегося юридического лица, а перевоплощенное юридическое лицо — прекратившим свою деятельность»*(600).
Статья 115
Источник: https://bankrot2018.ru/zameshhenie-aktivov-pri-bankrotstve/
Оспаривание залоговым кредитором сделки по замещению активов должника в конкурсном производстве
В случае отсутствия оценки рыночной стоимости имущества, вносимого в счет оплаты уставного капитала создаваемого ОАО, принятие решения о замещении активов должника невозможно, в связи с чем принятие положительного решения на собрании по спорному вопросу повестки дня нарушает права кредиторов должника (постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.10.
2011 № 19АП-2479/10). Планом внешнего управления может быть предусмотрено создание нескольких ОАО. В данном случае, скорее всего, речь идет об имуществе многопрофильного должника, так как согласно п. 3 ст.
115 Закона о несостоятельности оплата уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ происходит имуществом должника, предназначенным для осуществления отдельных видов деятельности.
Налог с продаж вводить не будут Президент РФ считает нецелесообразным введение налога с продаж и прогрессивной шкалы НДФЛ. < … Ликвидация организации: что делать с налоговой переплатой Собственники ликвидируемой компании не могут претендовать на то, чтобы сумму излишне уплаченных фирмой налогов или взносов вернули им.
< … Шведский стол для персонала — натуральный доход сотрудников При оплате работодателем питания работников, в том числе, по системе шведский стол, у «кормильца» возникают обязанности налогового агента по НДФЛ.
< … Уволить сам себя директор не может Если общее собрание учредителей Общества приняло решение о прекращении трудовых отношений с директором и назначило нового, разжалованный директор не может подписать приказ о своем увольнении. < …
Оспаривание сделок должника кредитором
Несмотря на, казалось бы, достаточно определенную процедуру замещения активов должника, предлагаемую в законе, на практике многие процедурные вопросы остаются не в полной мере раскрытыми, а это в свою очередь может обернуться целым рядом неблагоприятных правовых последствий.
Замещение активов должника может проводиться только путем создания нового общества Замещение активов является одной из предусмотренных Федеральным законом от 26.10.
2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о несостоятельности) мер по восстановлению платежеспособности должника, представляющей собой создание на базе его имущества одного или нескольких открытых акционерных обществ.
Статья 141. замещение активов должника в ходе конкурсного производства
Внимание
Отчет оценщика может быть оспорен как другими кредиторами, так и собственниками общества-должника. А, все условия продажи имущества (имущественных прав) утверждает непосредственно залоговый кредитор.
Результат данного согласования не позднее чем за 15 дней до даты начала торгов размещается в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве (ЕФРСБ).
При несогласии участвующего в деле о банкротстве лица с ценой продажи имущества, условиями его хранения или порядком проведения торгов, у него есть 10 дней с момента публикации в ЕФРСБ для подачи заявления о разногласиях в арбитражный суд.
При невостребованности залога по определенной оценщиком цене и на повторных торгах, залоговый кредитор наделяется правом оставить предмет залога себе по стоимости на 10% ниже, чем цена на повторных торгах.
Залоговый кредитор в деле о банкротстве
Наверное, необходимо объяснить, почему мы считаем вопрос принципиальным, и почему мы уделили этому так много времени и сил. Все просто – при замещении активов, как уже было указано, продаже подлежат акции нового ОАО.
Перед продажей акций производится их оценка в целях определения начальной цены при проведении торгов.
Если коротко, при определении цены оценщик будет уменьшать стоимость «чистого» актива на величину того обязательства, которое обеспечено залогом.
Таким образом, речь идет о весьма существенной разнице в покупной цене.
Кроме того, если мы исходим из позиции сохранения залогов – инвестиционная привлекательность такого пакета акций весьма невелика, поскольку новый собственник фактически добровольно принимает на себя бремя погашения обеспеченных залогом обязательств при обращении кредиторов к ОАО как к залогодателю.
Залоговый кредитор в банкротстве
Необходимо отметить, что, с одной стороны, сама процедура принятия решения о возможности замещения активов органом управления общества (особенно, если речь идет об общем собрании) достаточно длительна. С другой стороны, на практике «заставить» органы управления принять решение о замещении не представляется возможным.
Оспаривание сделок должника в рамках конкурсного производства (чехомова в.е.)
ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» не установлены критерии для определения неравноценности встречного исполнения, подобные критерии отсутствуют и в разъяснениях высших судебных инстанций, обязательных к применению, критерий существенности является относительным и предоставляет большую свободу в оценке данного понятия.
В связи с этим в судебной практике возникает неопределенность при квалификации неравноценности исполнения, что не соответствует интересам добросовестных приобретателей. Представляется необходимым внесение в ст. 61.2 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» положений, содержащих критерии определения неравноценности встречного исполнения.
В действующей редакции п. 2 ст.
Залог и замещение активов при банкротстве
Вот здесь у банков и возникает сложнейший и принципиальный вопрос – что происходит с правом залога после того, как они проголосуют «за»? Прекращается ли залог при переходе права собственности на имущество к дочерней компании, создаваемой в результате замещения? Или следует судьбе вещи и сохраняется по аналогии с простым переходом права собственности, который залог не прекращает? Когда мы стали заниматься изучением этого вопроса, мы обнаружили, что однозначного ответа на него не дает ни законодательство, ни судебная практика. Поэтому порассуждаем. В текущей редакции ГК вспоминает залог только в главе про обеспечение исполнения обязательств, однако проект, опубликованный ВАС, содержит иные положения: в частности, большое внимание в нем уделено так называемым вещным правам, которые непосредственно обременяют вещь или иной объект вещного права и следуют за ним (ст.222 проекта).
Вас рф об оспаривании сделок должника в рамках процедур банкротства
Важно
При этом, не вся цена предмета залога перечисляется кредитору, а только ее часть. Размер этой части зависит от характера основного обязательства: по кредитным договорам банкам возвращается не более 80%, остальным кредиторам 70%.
Оставшиеся денежные средства распределяются между кредиторами 1 и 2 очередей (15-20%), остальное – на текущие расходы в деле о банкротстве – вознаграждение арбитражного управляющего и привлеченных им к процедуре лиц.
Распоряжение данными денежными средствами происходит с открытием в обязательном порядке отдельного банковского счета.
Управление этим счетом производится исключительно арбитражным управляющим и только для связанных с залогом вопросов. Рыночную оценку реализуемого объекта, как и в других случаях, производит специальный аккредитованный оценщик, привлеченный конкурсным управляющим.
Таким образом, Закон о несостоятельности на стадии конкурсного производства наделяет конкурсных кредиторов приоритетным правом в решении вопроса о порядке формирования конкурсной массы должника независимо от мнения органов управления должника или интересов собственника имущества.
В этом состоит основное отличие замещения активов на стадии конкурсного производства от аналогичной процедуры при внешнем управлении, в рамках которой собственнику имущества предоставлены соответствующие полномочия, предусмотренные п. 3 ст. 94 Закона о несостоятельности.
Когда сделки по замещению признаются недействительными по требованию государственных органов Случай первый: налоговые органы требуют признать сделки по замещению активов ничтожными (ст.ст. 168, 170 ГК РФ). Данный вопрос может заинтересовать налоговые органы только в одном случае – в связи с возможностью восстановления НДС.
Законодатель отстранил залогового кредитора от решения текущих вопросов в конкурсном производстве как лицо, требования которого из без того достаточно обеспечены.
Однако, в наблюдении при наличии большого перевеса по голосам, он может выбрать членов комитета кредиторов, через которых и в процедуре конкурсного производства продолжать принимать решения о судьбе должника.
С другой стороны, конкурсные кредиторы, не имеющие обеспеченных залогом требований, в процедуре конкурсного производства имеют законную возможность распустить и собрать комитет, либо изменить его состав.
Пункт 2 ст. 131 Закона о банкротстве говорит об обязательности проведения оценки имущества, представляющего из себя предмет залога.
Источник: http://kam-pravo.ru/osparivanie-zalogovym-kreditorom-sdelki-po-zameshheniyu-aktivov-dolzhnika-v-konkursnom-proizvodstve/
Замещение активов должника согласно законодательству РФ
Главная > Свежие новости на сегодня > Замещение активов должника
Замена совокупности имущественных прав при несостоятельности должника считается одним из методов возобновления его платежеспособности, которые предусмотрены законом о банкротстве.
Главное преимущество замены совокупности прав в том, что внесение данного имущества в устав будет быстрее, чем его продавать на каких-нибудь торгах, а также исключит рискованную продажу каким-нибудь подставным лицам.
Внедрение такового метода расширяет круг требуемых мер по возобновлению платежеспособности неплательщика. Кроме того, это отчасти упростит функцию замены активов и будет альтернативой для участников дела о несостоятельности.
Замещение активов должника в конкурсном производстве
Замена совокупности прав в завершающей стадии процедуры банкротства выполняется согласно законодательству РФ. В устав организации-должника включают собственность, права на имущество, которые принадлежали компании. Отталкиваясь от этого, неплательщик передает не все свое имущество.
Использование реорганизации для замещения не предусматривается, хотя по факту употребляется схожая схема.
Активы компании замещаются посредством создания юридического лица:
- управленческими органами компании;
- директорами;
- собранием всех акционеров.
Единственным вариантом замещения может быть образование совершенно нового юрлица. При процедуре все трудовые договора, действовавшие на дату принятого решения, сохраняют свою силу, при этом обязанности одного из субъектов трудового права перейдут к создателю ОАО.
Законодательство РФ
Согласно статье 115 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», целью проведения замещения совокупности имущественных прав считается скопление денег через реализацию акций сделанного ОАО для ублажения притязаний собрания кредиторов. В этой ситуации ОАО не может воплотить обозначенную цель, так как уставной капитал таковой организации разбит на части. Поэтому размещение и следующая перепродажа акций тут невозможна.
Проблемы при замещении активов должника
Конкретную функцию замены активов неплательщика, предлагаемую в законодательстве, на практике не выполняют, и почти все процедуры остаются не полностью раскрытыми. Минусы могут проявляться в появлении конфликта интересов, когда кто-то из кредиторов не желает брать участие в новом обществе, а только хочет получить вознаграждение.
Замещение совокупности прав на имущество проводят только путем создания совершенно нового общества. Исходя из привлекательности для инвестиций, АО более интересным будет инвестору, который за рентабельную компанию готов платить намного больше.
Иногда сделки по замене признают недейственными по требованию госорганов. К примеру, ФНС РФ потребует признать проведение сделки ничтожной из-за с невыполнения обязанностей регистрации бумаг.
Продажа акций создаваемого АО должна обеспечивать накопления требуемых финансовых средств, для погашения притязаний кредиторов. Замена активов часто не ведет к восстановлению платежеспособности должника, но помогает сохранить деятельность.
Внимание! Информация для граждан!
Источник: https://moepravo.pro/juridicheskie-lica/zameschenie-aktivov-dolzhnika/
Замещение активов должника
Еще одной мерой, направленной на восстановление платежеспособности должника в рамках внешнего управления, является замещение активов должника. Оно проводится путем создания на базе имущества должника одного или нескольких открытых акционерных обществ.
Следует отметить, что до принятия Закона о банкротстве на практике при замещении активов в отношении вновь создаваемого юридического лица применялась организационно-правовая форма общества с ограниченной ответственностью.
Такое положение дел можно объяснить тем, что в Законе о банкротстве 1998 г. не была закреплена такая мера восстановления платежеспособности, как замещение активов. Непоследовательность логики законодателя в установлении в Законе о банкротстве 2002 г.
ограничения в отношении организационно-правовой формы нового юридического лица отмечается многими исследователями
Толкование ст.
115 Закона о банкротстве позволяет сделать вывод о том, что целью проведения замещения активов является накопление денежных средств через продажу акций вновь созданного открытого акционерного общества для удовлетворения требований кредиторов. В таком случае конструкция общества с ограниченной ответственностью не позволяет реализовать указанную цель, поскольку уставный капитал такой организации разделен на доли; поэтому размещение и последующая продажа акций здесь невозможны.
В связи с этим интересной представляется точка зрения М.В.
Телюкиной, предложившей новый способ восстановления платежеспособности должника — акционированное замещение активов, суть которого заключается в изменении структуры управления, когда во вновь создаваемом хозяйственном обществе участвуют не только должник, но и кредиторы, которые оплачивают свои акции или доли правами требования к должнику . Вместе с тем у данной точки зрения есть свои плюсы и минусы. Положительный момент заключается в том, что использование такого способа расширит круг мер по восстановлению платежеспособности должника, в некоторой степени упростит процедуру замещения активов, станет альтернативой для участников дела о банкротстве в выборе тех или иных способов восстановления платежеспособности должника. Минусы могут проявиться в появлении конфликта интересов, когда какой-либо кредитор не заинтересован в участии во вновь создаваемом обществе, а лишь хочет получить денежное удовлетворение своего требования к должнику. Решением этой проблемы может стать заключение соглашения между кредиторами и должником, в котором предусматривались бы все особенности оплаты акций правами требования к должнику, особенности участия кредиторов во вновь создаваемом обществе.
В случае создания одного акционерного общества при замещении активов должника в его уставный капитал вносится все имущество, в том числе имущественные права, входящие в состав предприятия и предназначенные для осуществления предпринимательской деятельности.
Планом внешнего управления может быть предусмотрено создание нескольких открытых акционерных обществ с оплатой их уставных капиталов имуществом должника, предназначенным для осуществления отдельных видов деятельности.
При этом следует учитывать разъяснения п. 44 Постановления Пленума ВАС РФ от 15 декабря 2004 г.
N 29 «О некоторых вопросах практики применения Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» , который установил, что оплата уставного капитала создаваемого одного или нескольких открытых акционерных обществ при замещении активов осуществляется за счет имущества должника, поэтому у таких акционерных обществ при их учреждении единственным акционером является должник. Создание акционерных обществ при замещении активов должника совместно с третьими лицами (соучредителями) в данном случае не допускается (п. 3.1 ст. 115 Закона о банкротстве).
Суды отмечают, что «смысл замещения активов состоит в том, что в результате должник меняет свои активы на акции вновь созданного акционерного общества, а выручка от их реализации идет на погашение долгов, оставшихся за учредителем-должником. Таким образом, действующим законодательством не предусмотрено создание юридического лица путем реорганизации в виде замещения активов должника; замещение активов должника проводится путем создания нового общества»
Состав имущества должника, вносимого в оплату уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ, определяется планом внешнего управления, а величина этих капиталов устанавливается в размере, равном определенной в отчете об оценке рыночной стоимости имущества, вносимого в оплату уставных капиталов создаваемых ОАО.
Теоретический и практический интерес представляет вопрос о правовой природе замещения активов должника.
В соответствии с положениями Закона о банкротстве замещение активов должника приводит к возникновению нового юридического лица (ОАО), реализация акций которого должна создать условия для расчетов с кредиторами.
При этом акции созданного (созданных) на базе имущества должника открытого акционерного общества (открытых акционерных обществ) могут быть проданы на открытых торгах, если иное не установлено Законом о банкротстве. Например, п. 6 ст.
115 закрепляет положение, согласно которому продажа акций может быть предусмотрена на организованном рынке ценных бумаг.
Закон о банкротстве обоснованно установил, что замещение активов осуществляется только в соответствии с планом внешнего управления.
Анализ положений законодательства о несостоятельности (банкротстве) позволяет выделить следующие этапы замещения активов должника, осуществляемого в целях восстановления его платежеспособности:
— принятие решения о создании нового юридического лица (ОАО) на базе имущества должника;
— одобрение крупной сделки волеобразующим органом управления должника (общим собранием акционеров (участников) или советом директоров);
— утверждение на собрании акционеров (участников) или на заседании совета директоров устава вновь создаваемого общества (ОАО), избрание органов управления, ревизионной комиссии, утверждение оценки имущества и имущественных прав, вносимых в качестве оплаты акций, и т.д.;
— передача решения о замещении активов внешнему управляющему;
— проведение собрания кредиторов с включением вопроса о проведении замещения активов в качестве меры по восстановлению платежеспособности в повестку дня собрания с последующим обсуждением данного вопроса;
— утверждение плана внешнего управления, в том числе мер, направленных на проведение замещения активов должника.
После утверждения собранием кредиторов плана внешнего управления, содержащего решение о проведении замещения активов, необходимо произвести государственную регистрацию вновь созданного открытого акционерного общества.
Источник: https://megaobuchalka.ru/5/27559.html
Загрузка...
