Штрафы за смс-рассылку без согласия физического лица

Ответственность за смс рассылки

Почти все рестораны и кафе используют в своей маркетинговой стратегии смс рассылки, но мало кто знает, как их нужно делать по закону. Увы, большинство заведений заблуждается, когда думает, что соблюли все правила получения согласия на получение сообщений. Что за это грозит и как обезопасить себя по полной, читайте в этой статье.

Какой штраф за рассылку смс без согласия абонента

Для начала расскажу, что будет за рассылку смс вообще без всяких разрешений со стороны получателя.

Когда мы рассылаем смс без согласия абонента, мы нарушаем ст. 18 ФЗ «О рекламе» от 13.03.2006 N 38-ФЗ: «1.

Распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы.

При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.»

За это нарушение штрафуют по ст. 14.3 КоАП РФ:

— граждан – от 2000 до 2500 р. (не представляю общепит, который не зарегистрирован как ИП или ООО, но если это какой-то совсем начинающий бизнес типа тортиков на дому или полуподпольный типа маленькой кальянной, то все возможно)

— должностных лиц и ИП – от 4000 до 20 000 р. (в данном случае ИП отвечает как должностное лицо (ст. 2.4. КоАП))

— юридических лиц – от 100 000 до 500 000 р.

Замечаете, приличная разница штрафа между ИП и юр. лицом? Да, такие примеры очень хорошо иллюстрируют разницу в выборе организационно-правовой формы для бизнеса. И когда думаешь, что выбрать для новой кафешке, стоит вспомнить об административных штрафах, а именно о их существенной разнице для предпринимателей и юрлиц.

Практики по таким делам очень много, штрафуют постоянно. Проверяет все это дело Федеральная антимонопольная служба, и надо сказать в данном вопросе они отрабатывают свою зарплату по полной.

Практика ФАС сейчас публикуется в открытом доступе, все их решения можно посмотреть, как на сайтах региональных управлений, так и в справочно-правовых системах.

И решений ФАС именно по СМС даже за последнее время можно найти сотни.

Источник: http://fas.gov.ru/press-center/news/detail.html?id=33380

Как они выбирают кого штрафовать? Все очень просто. Если вы взяли непроверенную базу и сделали пару рассылок, а то и десяток, обязательно найдутся люди, которые вашу рассылку получать не хотят.

И один из них, а может быть и парочка обязательно напишут жалобу в ФАС РФ. Доказать нарушение в данном случае не составляет никакого труда – благо смс на телефоне заявители бережно сохраняют до всех разбирательств.

Это не звонок, которые далеко не все записывают.

Поэтому рассылать смс по левой непроверенной базе или даже по вашей базе, но без письменного согласия я не советую. Если у вас юрлицо, то маркетинговые результаты вряд ли окупят штраф в 100-500 т.р.

Источник: http://horeca-law.ru/blog/otvetstvennost-za-sms-rassylki/

Как рассылать смс без штрафа, штраф за рассылку смс без согласия, штраф за спам рассылку email

Если компания рассылает смс с рекламой, она может нарушить три закона: о рекламе, связи и персональных данных. За нарушения есть штраф, самый распространенный — за закон о рекламе:

14.3 статья КОАП — штраф за рассылку смс

• для компании — от 100 000 рублей до 500 000 рублей;
• генерального директора или индивидуального предпринимателя — от 4000 рублей до 20 000 рублей.

Как компания рассылает смс, следит антимонопольная служба, или сокращенно ФАС. Формально служба вправе штрафовать за каждую незаконную смс. Компания отправила сто смс с нарушениями, штраф — пятьдесят миллионов рублей.

Мегафон рассылал рекламу игры. Получатель отказался от смс, но отказ не сработал, и смс всё равно пришли.

В итоге антимонопольная служба оштрафовала Мегафон на миллион рублей за две незаконные смс.

Источник — сайт службы.

Антимонопольная служба штрафует не просто так, а по жалобам. Жалобу может подать любой недовольный получатель. Бывает, что служба начинает разбирательства по своей инициативе.

Банк «Траст» рассылал рекламу по электронной почте. Речь шла о рекламе кредитов для сотрудников.

Среди адресов оказался адрес антимонопольной службы в Тамбове. Сотрудники подали жалобу, служба начала разбирательство и в итоге оштрафовала.

Банк пытался оспорить штраф с помощью аргумента: «Служба по ошибке получила письмо, наш сотрудник при отправке нажал не ту кнопку», но суд и антимонопольная служба аргумент не приняли.

Это пример с электронной рассылкой, но правила для рассылки и смс одинаковые. Судебное дело на Гаранте.

Компании надеются, что антимонопольщики не узнают о незаконных смс, поэтому штрафа не будет. Шанс есть, но не сказать что большой.

Антимонопольная служба учит жаловаться. Для этого у службы есть памятка, как правильно жаловаться, и анкета на сайте. Читаете, заполняете, нажимаете кнопку, и жалоба готова. Клиенту хватит пяти минут, чтобы оставить жалобу.

ФАС: как жаловаться на смс и отправить жалобу с сайта

Посмотреть приложение «Росспам»: описание на сайте и в Плей-маркете

Кроме сайта антимонопольной службы, есть приложение «Росспам». Мы не знаем точно, насколько хорошо работает, но слышали отзывы, что всё в порядке. Схема такая: регистрируетесь, записываете жалобу, нажимаете кнопку, и служба узнает об смс. Не надо заходить на сайт, пожаловаться можно с телефона.

Неважно, работает ли это приложение или кто-то создаст новое. Всё равно у антимонопольщиков хватает возможностей узнать о нарушениях.

Если компания работает в малом и среднем бизнесе и это первое нарушение, возможно, служба выдаст предупреждение вместо штрафа. Лучше не рассчитывать на поблажку.

Кто получает штраф

По закону о рекламе, штраф за незаконную смс получает «рекламораспространитель». Выходит, если компания рассылает через Билайн, штраф платит Билайн. Но на практике всё не так однозначно.

Антимонопольная служба рассказаала в письме, кого считать рекламораспространителем:

Письмо ФАС: кого считать распространителем рекламы

• «Рекламораспространителем выступает лицо, которое совершило определенные действия по доведению рекламы до потребителя.
• Поставщик услуг связи, который обеспечил подключение к сети электросвязи, рекламораспространителем не является».

В переводе это значит:

«Кто рекламируется, тот и платит штраф».

Компания «Авторусь» рассылала смс с рекламой программы утилизации и трейд-ин. Рассылка шла через МТС.

Один из получателей пожаловался на смс, и антимонопольная служба начала разбираться. Итог: штраф у «Авторуси».

По договору между МТС и «Авторусью» дилер обязан рассылать смс только тем, кто дал согласие на смс. Получается, «Авторусь» нарушила закон и условия договора.

Описание дела — на сайте службы.

Несмотря на письмо, антимонопольная служба штрафует операторов. Например, Билайн получил штраф в триста тысяч рублей за смс с рекламой фитнес-клуба, об этом антимонопольная служба рассказывает на своем сайте.

Штраф за незаконную рекламу в смс может получить любой, кто участвовал в рассылке:

• компания-заказчик;
• посредник, который организовывал рассылку смс;
• владелец телефонного номера, с которого отправлялись смс;
• мобильный оператор.

Посмотреть, как антимонопольная служба оценивает жалобу, кого штрафует и на какую сумму, можно на сайте:

Посмотреть:

ответы на жалобы и постановления ФАС о рекламе и новости ФАС

За что штрафует ФАС

Для законной рассылки смс есть два правила: взять согласие получателя и не писать то, что писать нельзя. Нас интересует первое.

Тринадцать процентов нарушений закона о рекламе — рассылка смс без согласия. Это данные отчета антимонопольной службы за 2016 год.

О незаконных смс рассказывает начальник управления службы по контролю рекламы Татьяна Никитина. Цитата из ее интервью:

Отчет ФАС о рекламе за 2016 год

Цитата из интервью ФАС о штрафах

• — Какой тип нарушений наиболее «популярный» сейчас?
• — Если говорить о процентах, то это реклама по сетям электросвязи. Нарушение, которое занимает одну из первых строчек уже последние года три. Это в первую очередь те нежелательные смс, которые мы получаем на телефон. Я думаю, что и вы тоже на телефон получаете иногда странные сообщения от фирм, о существовании которых вы вообще никогда не знали.

Что нельзя писать — большая тема, и поговорим о ней в другой статье. Если коротко, нельзя оскорблять чувства, обманывать, рекламировать без сертификатов и лицензий, побуждать к неправильному образу жизни или нарушению закона.

Согласие на смс

Нельзя рассылать смс без согласия получателя. Причем неважно, сколько и как часто рассылать: компания нарушает закон, даже если отправила одну смс одному человеку.

Согласие — действие, которое показывает: я, такой-то, даю согласие на смс с рекламой от конкретной компании.

В законе нет требований по форме согласия, можно получить его как угодно. Чаще всего компании просят поставить галочку в анкете для скидочной карты или на сайте при регистрации.

Пример с Озоном. Озон при регистрации просит согласие на рассылку сообщений. Что это за сообщения, рассказывает на отдельной странице. Это законно, хоть и хитро:

Есть компании, которые согласием считают регистрацию на сайте или другое действие. Это ошибка. Не считается согласием:

• если клиент оставил телефон при заказе. Например, клиент отдал пальто в химчистку и оставил номер, чтобы химчистка прислала смс, когда пальто будет готово;
• опубликовал телефон в соцсетях, объявлении на Авито, документах для госорганов;
• подписался на новости компании, которые должны приходить на электронную почту;
• зарегистрировался на сайте или подписал анкету для скидочной карты.

Компания «Суточно» разослала рекламную смс по клиентам, которые зарегистрировались на сайте.

Антимонопольная служба признала рассылку смс без согласия незаконной, а компания не согласилась с решением. Ее аргумент:

При регистрации клиент оставляет имя, адрес почты и телефон. В конце формы регистрации есть фраза, где надо поставить галочку. Фраза такая: «Я принимаю условия пользовательского соглашения».

В пользовательском соглашении есть пункт, где компания говорит: после подписи соглашения она вправе рассылать смс с рекламой.

Суд и антимонопольная служба не приняли аргумент.

Дело в Картотеке судебных дел

Не каждая фраза считается согласием. Согласие должно быть буквально на получение рекламы и по смс. Общие слова — сообщения, информация, рассылка — не подходят. При разбирательствах антимонопольная служба может решить, что компания получила согласие на что-то еще, а не на рекламу.

Не подходят фразы

Подходят

Согласен на информирование о новостях

Согласен получать рекламу по смс и электронной почте

Готов получать сведения о компании

Присылать мне смс с новостями и рекламой

С согласием проблемы. Если клиент зашел на сайт или в магазин, можно попросить разрешение на смс. Вопрос, что делать, если это потенциальный клиент.

Открылся фитнес-клуб. В его районе — жилые дома и центры с офисами. Хорошо бы рассказать о клубе жителям и сотрудникам. Но получить разрешение на смс до рассылки не выходит, потому что потенциальные клиенты еще не знают о клубе.

Клуб заказывает рассылку у агентства, агентство рассылает по подходящей базе или собирает базу своими силами. Такая рассылка — нарушение закона.

Если нельзя получить согласие, потому что клиент не обратился в компанию, можно схитрить. Вместо рассылки рекламы пусть компания отправит первую смс с разрешением на рекламу:

Здравствуйте! Это кафе «Вкусные завтраки», мы работаем недалеко от вас. У нас можно позавтракать с семи утра. Если интересно узнавать о скидках, пожалуйста, отправьте «Согласен» в ответ.

Смс с вопросом — всё равно нарушение закона, и нет гарантий, что антимонопольная служба не оштрафует, но эту смс можно объяснить. В службе работают обычные люди, они понимают, что компании надо привлекать клиентов. Поэтому если нарушать закон, то хотя бы так.

Идентификация клиента

По закону согласие должен дать человек, который будет получать смс. Маша Иванова готова получать смс — значит, именно она дает согласие на смс. Мама, муж или лучшая подруга не могут согласиться за Машу.

Идентифицировать покупателя можно как угодно, главное, чтобы получилось доказать, кто именно дает согласие. Самое надежное — опубликовать фразу о согласии на сайте и показывать ее, когда клиент оплачивает покупку. Перед оплатой клиент ставит галочку, и согласие готово.

Часто компании получают согласие, когда покупатель заполняет анкету на скидочную карту. Покупатель пишет имя и фамилию, ставит галочку рядом с разрешением на смс, подписывается и получает карту. Вроде всё в порядке.

Для примера — анкета Мосигры. Мосигра просит оставить свои данные и поставить галочку для разрешения присылать смс. Всё законно:

Проблема с полнотой информации. Формально так: если клиент написал не то отчество или вообще не написал, нельзя доказать, что согласие давал Иванов Иван Иванович, а не его тезка Иванов Иван Александрович.

Нет универсального способа избежать проблем с идентификацией. С юридической точки зрения надежнее проходить всю цепочку:

Скачать шаблон согласия на рекламу от эксперта статьи

сделать шаблон заявления на согласие рекламных смс

↓

попросить клиента заполнить паспортные данные и номер телефона

↓

сверить то, что написал клиент, с данными в паспорте. А если паспорта нет, попросить скан

↓

отправить тестовую смс на номер телефона клиента, чтобы убедиться, что номер без опечаток

Для бизнеса рискованно заставлять клиента заполнять анкету по паспорту, а потом выверять ее. Так клиент может отказаться от анкеты и больше никогда не прийти в магазин. Но что выбрать: максимальную защиту от штрафа или удобные условия для клиентов — может решить только компания.

Отказ от смс

У клиента должна быть возможность отказаться от рекламы. Необязательно рассказывать прямо в смске, как это сделать. Для этого подходит письмо или раздел личного кабинета с инструкцией.

Нельзя требовать что-то сложное и диктовать один способ для отказа.

Компания отписывает клиентов от смс, если клиент привозит письменное заявление в офис компании. При этом компания работает в Магадане. Требовать ездить в Магадан из другого города незаконно.

Или компания отписывает от смс, когда клиент присылает смс со словом «Отписать». Это выполнимое условие, но компания диктует единственный способ отказа. Это тоже незаконно.

В качестве отказа подходят любые простые действия, например, прислать письмо, смс, отжать галочку в личном кабинете, позвонить в офис и отказаться от смс голосом.

Как только клиент отказался, компания обязана отписать от смс немедленно. Что такое «немедленно», в законе не сказано. Чтобы не получить штраф, у компании время до следующей смс после отказа. Клиент отказался утром, а смс придет в обед — значит, до обеда надо отписать.

Получить разрешение на обработку персональных данных

Если компания рассылает смс, она использует персональные данные покупателя. Просто так это делать нельзя, надо получить разрешение. Что такое персональные данные и как с ними работать, мы рассказываем в статье Дела «Збагойна: 152 ФЗ».

Если коротко, для согласия понадобится фраза «Я согласен на обработку персональных данных». Ее можно написать там же, где покупатель соглашается на рекламу в смс или регистрируется.

Магазин «Пудра» получает разрешение на персональные данные при регистрации на сайте:

Указывать в смс сведения о компании

Из смс должно быть понятно, кто его отправил. Как минимум для этого надо написать название компании и оставить телефон для связи.

Пример — смс «Самсонайта»: компания рассылает смс от своего имени, в смс оставляет адрес сайта и номер телефона для связи. Так покупатель понимает, кто ему прислал сообщение.

Некоторые компании рассылают смс с чужого номера или указывают номер с ошибкой. Вроде можно сказать: «Это рассылали не мы, а какие-то наши партнеры». Прием не работает.

Если компания не оставляет свой телефон, она нарушает закон. Скорее всего, штраф будет у компании, которая рекламируется. Допустим, «Самсонайт» из нашего примера не оставит свое название, а отправит смс с «Акции». Но раз реклама о «Самсонайте», штраф получит «Самсонайт».

Хранить согласие на смс

На случай если покупатель пожалуется и антимонопольная служба начнет разбирательства, надо хранить согласие на смс. По закону минимальный срок хранения — год.

Хранить согласия можно как угодно. Если согласия в бумажных анкетах, можно хранить анкеты. Или отсканировать и залить в корпоративное облачное хранилище, например, в гугл-диск.

Если клиент соглашается на смс с сайта, запись об этом должна быть в ЦРМ или другой программе. Можно придумать что-то еще, главное, чтобы служба увидела: вот фраза о согласии, вот подпись клиента.

Снять ответственность за смс

Вместо того, чтобы разбираться с законом, можно ничего не делать и переложить ответственность на подрядчика.

Например, кафе «Вкусные завтраки» планирует рекламную кампанию в смс. Чтобы самим не разбираться в законе и процессе рассылки, кафе находит подрядчика.

В договоре с подрядчиком кафе может написать:

Исполнитель (ООО «Реклама в смс») отвечает за формирование базы получателей смс, рассылку сообщений и выполнение требований закона о «Рекламе», «Связи» и «Персональных данных», в том числе получение согласий на рассылку смс.

Если заказчик получает предупреждение от госорганов или штраф за нарушение законов, исполнитель возмещает размер штрафа и ущерб из-за разбирательств с госорганами.

Совет не работает на сто процентов. По договору ответственность может нести одна компания, а штраф получить другая. А еще это не слишком этично.

Что дальше

Это первая статья из серии о рекламе. В следующих расскажем, что антимонопольная служба считает неприличной рекламой, когда можно смеяться над конкурентами и хвастаться господдержкой.

Источник: https://delo.modulbank.ru/all/sms

Ответственность за распространение рекламных SMS/Email сообщений

Согласно части 1 статьи 18 Закона о рекламе распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы.

При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено.

Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

Ответственность за неисполнение требований вышеуказанной статьи определена частью 1 статьи 14.

3 КоАП РФ: нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц – от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц – от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

Наиболее часто встречающиеся в практике случаи нарушения компаниями ч. 1 ст. 18 ФЗ «О рекламе» связаны с SMS/Email-рассылками рекламных сообщений адресатам, от которых в установленном законом порядке не было получено согласие на получение рекламы.

Право на привлечение к ответственности за нарушение ч. 1 ст. 14.3 отнесено к юрисдикции Федеральной антимонопольной службы РФ.

Анализ правоприменительной практики по оспариванию постановлений ФАС РФ о привлечении компаний к административной ответственности за нарушение требований ч. 1 ст. 18 ФЗ «О рекламе», позволяет выделить ряд наиболее части встречающихся доводов, заявляемых компаниями, привлеченными к административной ответственность по ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ в пользу своей невиновности:

1. компания не является рекламораспространителям;
2. компания полностью отрицает факт осуществления рассылки;
3. отправка сообщения была осуществлена по ошибке/описке;
4. не соответствие текста рассылки понятию «реклама» данном в ст. 3 ФЗ «О рекламе»;
5. рассылка осуществлялась «определенному» кругу лиц;
6. отсутствие рекламы товара в тексте сообщения.

• В случаях формирования текста и списка рассылки компанией, от имени которой происходит рассылка рекламных сообщений – бремя доказывания наличия согласия абонента на получение рекламы возлагается на такую компанию, а не на специализированную организацию (оператора).

Источник: Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 25.07.2013 года по делу № А41-46113/12  

«Технические действия по осуществлению рассылки смс-сообщений осуществляло ООО «Конмарк», однако именно ООО «СК Трейд» был определен окончательный (готовый) список клиентов, который впоследствии передавался ООО «Конмарк» для рассылки смс-сообщений конечным получателям.»

• К административной ответственности могут быть одновременно привлечены, как компания от именно которой осуществляется рекламная рассылка, так и специализированная организация осуществляющая рассылку.

Источник: Апелляционное определение Девятого апелляционного арбитражного суда от 24.01.2012 по делу № А40-84680/2011

Источник: http://caselaw.today/archives/115

Закон об SMS-рекламе (рассылке): СМС-СПАМ

Зачастую организации проводят рассылки по клиентским базам, вспоминая о требованиях законодательства лишь тогда, когда суд выносит решение о взыскании крупного штрафа по иску одного из получателей.

А зря! Непременно изучите действующие законы и удостоверьтесь, что не нарушаете их требований перед осуществлением любых рассылок.

Понятие рассылок

Для начала следует определиться с типами SMS-отправлений. В подавляющем большинстве случаев все отправляемые SMS можно разделить на следующие большие группы:

1. персональные (обмен информацией происходит между двумя физическими лицами, содержание попадает под тайну личной переписки);
2. информационные (происходит информирование о каком-либо факте, исключая рекламную составляющую, обмен происходит между клиентом и компанией);
3. рекламные (в сообщении предлагается или описывается какая-либо услуга/товар, отправитель — компания);
4. мошеннические (цель отправления — выманить денежные средства получателя всевозможными способами, отправитель, как и получатель — чаще всего физлицо).

Закон о связи (№ 126-ФЗ) под рассылкой определяет автоматическую передачу коротких текстовых сообщений, при этом нумерация может не соответствовать российским требованиям или отправление может не быть предусмотрено договорами о межсетевом взаимодействии с иностранными компаниями-операторами связи.

То есть массовой рассылке в отличие от персональных сообщений присущи следующие свойства (одно или несколько сразу):

1. отправка происходит автоматически,
2. нумерация и/или план не соответствует российским,
3. инициатор — зарубежная компания, действующая без договора с российскими компаниями связи.

Такое трактование рассылок позволяет действующим операторам связи выстроить автоматическую систему фильтрации подавляющей части спама, без чтения содержания (ведь, согласно сохранению тайны переписки, оператор не вправе получать доступ к личным сообщениям пользователей свой сети согласно требованиям закона «О персональных данных»).

Стоит отметить, что тот же закон «О связи» предусматривает ограничения на распространение только рекламных сообщений (то есть, остальные группы, приведенные выше, он не затрагивает).

Какие законы регламентируют деятельность по SMS-рассылкам

Самый первый закон, который следует изучить перед созданием рассылки — № 126-ФЗ «О связи» (со всеми актуальными изменениями, включая требования № 272-ФЗ 2014 года). Он определяет понятие и требования к рассылкам в сетях мобильной связи, устанавливает сроки рассмотрения претензий со стороны клиентов (30-60 дней, согласно ст. 55).

Второй по значимости документ — закон «О рекламе» (№ 38-ФЗ). Он возлагает на рекломораспространителя обязанность доказательства факта согласия абонента на получение рекламных сообщений.

Кодекс об административных правонарушениях предусматривает материальную ответственность (ст. 14.3) и наделяет полномочиями ФАС по рассмотрению жалоб по факту СМС-рекламы и спама (ст. 23.48).

В отдельных случаях может быть применен закон «О защите прав потребителей», например, если посредством SMS покупателю навязываются какие-либо товары или услуги. В этом случае рассмотрением жалоб будет заниматься Роспотребнадзор.

Ответственность за рассылку спама

В большинстве случаев арбитражный суд будет руководствоваться требованиями ст. 14.3 КоАП. Согласно последней могут налагаться следующие штрафы:

1. для граждан РФ (частных лиц) — 2-2,5 тыс. руб.
2. для должностных лиц — 4-20 тыс. руб.
3. для организаций — 100-500 тыс. руб.

Могут налагаться и другие взыскания в зависимости от проступка, времени рассылки и рекламируемой продукции (так, отдельно стоит выделить алкоголь и табак, а также рекламу в объявленные дни траура и т.п.).

Основные требования законов

Какие требования следует соблюдать, чтобы не получить иск в суд от своих клиентов?

Если изложить коротко основные положения, то необходимо:

1. в обязательном порядке иметь согласие клиента на получение рекламных сообщений. Согласие должно быть получено в явном виде, лучше всего на бумажном носителе (но не обязательно), в случае с алкоголем и табаком, получатели должны быть старше 18 лет;
2. по первому требованию рекламораспространитель обязан прекратить рассылку в адрес заявителя;
3. если по клиентам хранятся не только номера телефонов, но и другая персональная информация (такие данные как ФИО, возраст, образование, размер доходов и др.), в обязательном порядке необходимо получение разрешения на их обработку и хранение;
4. клиенты могут потребовать не только прекращения рассылок, но и удаления персональных данных;
5. в соответствие с новым законом заказчик рассылки обязан заключать официальный договор с оператором связи. То есть все сообщения в обход данного требования будут автоматически блокироваться.

Небольшие разъяснения

Клиент обязан решать вопрос с рекламораспространителем в досудебном порядке.

Это значит, что в первую очередь для прекращения получения рассылок и исключения контактных данных из баз данных рекламодателя клиент должен обратиться сначала непосредственно распространителю (это может быть или сам оператор связи, или заказчик рассылки). Исключение составляют ситуации, когда абонент не оставлял своего согласия на получение рекламных сообщений.

Отменить ряд отправлений не получится, к таковым относятся сообщения от органов исполнительной власти, региональных властей, государственных внебюджетных органов, и сообщений от самого оператора связи, не являющихся рекламными.

Доказательство получения разрешения от клиентов ложится на инициатора рассылки. Примечательно, что суд может не принять в качестве доказательств ни бумажную анкету, ни электронные свидетельства согласия. Согласие должно быть дано в явном виде.

Например, в бумажной анкете должны быть предусмотрены специальные поля и ясно оговорено получение рекламных сообщений, а электронные свидетельства должны позволять с достаточной достоверностью определить личность клиента (его идентификация) и его волеизъявление (так, например, простого указания номера телефона может быть недостаточно).

Отдельное внимание стоит уделить рассылкам с персональных номеров (номеров телефонов физлиц).

Оператор не имеет права просматривать пересылаемую информацию и потому рассылки с таких номеров не могут блокироваться в автоматическом режиме, чем и пользуются многие компании, работающие с SMS-рассылками.

Однако, клиенты, получившие такие сообщения, могут обратиться в ФАС или к оператору связи для поиска и административного наказания инициаторов.

Источник: https://MainMine.ru/sms-rassylka/info/zakon-ob-sms-reklame

Ответственность за распространение спам email сообщений — Правовед.RU

Здравствуйте!

Ниже скидываю интересную познавательную статью в которой вы найдете все ответы на свои вопросы!

(Барсукова В. Сп@му net? // Конкуренция и право. 2011. N 6. С. 51 — 55.)

Вопросы привлечения к ответственности.

Нарушение требований к распространению рекламы по электронным каналам связи влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.

В соответствии со ст. 14.3 КоАП РФ нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от 2 тыс. до 2,5 тыс. рублей; на должностных лиц — от 4 тыс. до 20 тыс. рублей; на юридических лиц — от 100 тыс. до 500 тыс. рублей.

Согласно п. 7 ст. 38 Закона о рекламе ответственность за нарушение требований ст. 18 несет рекламораспространитель. При этом под рекламораспространителем понимается лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

Не допускается использование сетей электросвязи для распространения рекламы с применением средств выбора без участия человека (автоматического дозванивания, автоматической рассылки).

Отметим, что распространение спама осуществляют, как правило, роботы-автоматы, что делает практически невозможным установление рекламораспространителя в целях привлечения его к ответственности и пресечения нарушения.

Кроме того, специальное программное обеспечение предоставляет возможность дистанционно использовать чужие компьютеры для рассылки спама без ведома их пользователей.

В большинстве случаев удается лишь отследить сайт почтового провайдера, с которого было отправлено письмо .

———————————

Федан М. Сетевой беспредел // ЭЖ-Юрист. 2008. N 14.

Так, в 2008 г. Нижегородское управление Федеральной антимонопольной службы России отказало потребителю услуг электронного почтового сервиса в возбуждении дела в отношении распространителей рекламы, рассылаемой по электронной почте, в связи с невозможностью выявить распространителей электронной рекламы .

———————————

По данным сайта ФАС России: http:// www.fas.gov.ru/ fas-inpress/ fas-in-press_ 18405.html.

Таким образом, компьютерные технологии шагают далеко впереди правовых конструкций. Спам продолжает распространяться и наносить ущерб пользователям, а пресечь действия спамеров зачастую невозможно.

Даже если рекламораспространитель будет установлен, то размер штрафа за нарушение ст. 18 Закона о рекламе может не стать серьезным демотиватором к распространению спама, поскольку обороты рынка спама растут и прибыль от распространения спама может существенно превысить размеры административного штрафа.

Дела по признакам нарушения законодательства о рекламе рассматривает антимонопольный орган.

Согласно ст.

33 Закона о рекламе в случае обнаружения нарушений законодательства о рекламе антимонопольный орган вправе выдавать рекламодателям, рекламопроизводителям, рекламораспространителям обязательные для исполнения предписания о прекращении нарушения, предъявлять в суд или арбитражный суд иски о запрете распространения рекламы, осуществляемого с нарушением законодательства РФ о рекламе, применять меры ответственности, предусмотренные Кодексом об административных нарушениях РФ.

Впервые к административной ответственности за рассылку спама антимонопольный орган привлек рекламораспространителя в 2008 г. За нарушение ст. 18 Закона о рекламе был привлечен предприниматель К. Гуреев.

Поводом для возбуждения дела стало заявление директора пермской веб-студии «Жанр» В. Кошина о том, что на его почтовые адреса регулярно приходила реклама багетной мастерской и услуг по организации массовых рассылок.

Административный штраф нарушителя составил 5 тыс. рублей.

После 2008 г. антимонопольный орган продолжил рассматривать дела о рассылке спама (Постановления 17 ААС от 25 октября 2010 г. N 17АП-9162/2010-АК, 19 ААС от 20 февраля 2009 г. по делу N А64-6021/08-15 и проч.).

ФАС России, видимо, в настоящий момент не представляется существенной угрозой для спамеров, которые активно продолжают рассылку массовых рекламных электронных сообщений в нарушение ст. 18 Закона о рекламе.

Уголовной ответственности за распространение спама (если действия по его распространению не содержат признаков иных преступлений) в настоящий момент не установлено. Отдельные исследователи считают возможным привлекать спамеров по ст.

274 Уголовного кодекса РФ «Нарушение правил эксплуатации ЭВМ, системы ЭВМ или их сети» , однако известной практики привлечения к уголовной ответственности за рассылку спама по ст. 274 УК РФ нет.

В Государственной Думе РФ готовился законопроект, предполагающий введение уголовной ответственности за рассылку спама. Соответствующих изменений в УК РФ так и не внесено.

———————————

Дашян М.С. Алогизм спама // Право и политика. 2004. N 9.

Внесение законодательных изменений по борьбе со спамом доказали свою эффективность. Следствием принятия австралийского антиспамового закона стало его существенное сокращение. Ранее Австралия входила в первую десятку стран — лидеров спама.

После принятия закона Австралия вышла из этой десятки.Гражданско-правовая ответственность лица, распространившего спам, путем предъявления заинтересованным лицом исков о возмещении убытков, компенсации морального вреда и проч.

теоретически возможна, однако вопрос привлечения к ответственности в очередной раз упирается в поиск спамера.

Трудности в привлечении спамера к ответственности сводятся к техническим проблемам: необходимо обнаружить ящик, с которого отправлялись сообщения, и затем установить лицо, непосредственно рассылавшее спам или запустившее программу рассылки .

———————————

Дорский А.Ю. Практика применения Закона «О рекламе» в 2008 г. // Реклама и право. 2009. N 1.

Кроме того, важным вопросом, решаемым в ходе определения возможности привлечения к ответственности спамера, является вопрос юрисдикции, а именно возможности привлечения лица к ответственности, если спам рассылается с иностранного домена, через иностранного провайдера и проч. Посредством «игры с юрисдикцией» спамеры могут уходить от ответственности за нелегальные действия по рассылке спама.

Что касается ответственности за обучение других людей способам и методам рассылки спам email сообщений — это вопрос как говорится неоднозначный.

Нигде законом конечно не прописано и не запрещено-ОБУЧАТЬ, но опять же обучать вы будете с одной единственной целью-распространения рекламы (спама) в дальнейшем (но это вопрос другой -это уже надо будет доказать что именно Вы обучали и не просто обучали а обучали — РАСПРОСТРАНЯТЬ( … опять же повторюсь вопрос не однозначный…)

Источник: https://pravoved.ru/question/399149-reklama-po-sms-rassylke-zakon/

Требования к порядку рассылки СМС рекламы в законодательстве РФ

Компании, которые активно используют короткие текстовые сообщения в целях рекламы, должны знать, а также уметь юридически безупречно обходить или в полном объеме выполнять все актуальные нормы российского законодательства в области смс рассылок.

Учитывая высокую эффективность СМС маркетинга, даже с учетом существующих юридических сложностей, полностью отказаться от данного вида работы с аудиторией потенциальных покупателей было бы неразумно.

Продолжая информирование клиентов при помощи кратких текстовых сообщений, важно организовать эту деятельность так, чтобы не получить штраф за смс рассылку физическим лицам, выполненную без их предварительного согласия. Все основные государственные нормы, регулирующие данную работу, изложены в трех документах:

• Федеральном законе «О рекламе».
• ФЗ «Про информацию, информационные технологии и защиту информации».
• Федеральном законе «О персональных данных».

Чтобы правильно оценить возможные последствия нарушение российского законодательства, регламентирующего взаимоотношения в сфере рекламы, полезно обратиться к соответствующим статьям перечисленных законов и Кодексу РФ об административных правонарушениях.

Какой государственный орган осуществляет наказания, и каковы суммы штрафов

Российское законодательство определило в качестве главного государственного органа исполнительной власти, которому поручено осуществлять функции контроля в сфере рекламы, Федеральную антимонопольную службу.

Именно сюда имеют право обращаться с заявлениями о получении спама граждане и уполномоченные лица организаций, не дававшие разрешение на смс рассылку рекламы или приравненной к ней информации на принадлежащие им номера телефонов.

Если в результате обращения заявителей в Федеральную антимонопольную службу будет выявлен виновник и доказана неправомочная рассылка смс сообщений закон предусматривает административное наказание в виде наложения штрафа. Конкретные суммы прописаны в п. 1 статьи 14.3 Кодекса РФ про административные правонарушения:

• Для физических лиц: в размере 2 – 2,5 тысячи руб.
• На должностных лиц предприятий: 4 – 20 тысяч руб.
• На юридические лица: 100 – 500 тысяч руб.

Юридическая практика свидетельствует, что за несанкционированную смс рассылку фас назначает юридическим лицам штраф в размере 100 тысяч рублей, но на физические лица штрафы пока не налагались. Учитывая возможный штраф смс рассылка, выполненная юридическими лицами в нарушение требований законодательства, может обернуться значительными убытками.

Как совершать рассылки без риска быть оштрафованным

Изучив нормативные документы, можно сделать вывод, что кроме многочисленных требований к содержанию смс рассылки закон в качестве основного критерия правомочности данного вида рекламы предполагает наличие разрешения ее получателя. При этом отправитель должен иметь документальное подтверждение, что получил от абонента согласие на смс рассылку легальным образом.

Размножьте и выдайте сотрудникам, работающим с клиентами, правильный текст соглашения для смс рассылки. Собирайте, систематизируйте и бережно храните подписанные оригиналы документов и их скан копии. Не пользуйтесь случайными базами номеров, собирайте их сами. Исключение составляет смс рассылка через терминалы.

Пользователи всероссийских сетей платежных терминалов, с каждого из которых собрано заявление на смс рассылку, образуют многотысячные базы. Хотя и в этом случае следует проявлять осторожность и пользоваться только свежими данными, чтобы не отправить сообщение абоненту, оформившему отказ от рассылки.

Используйте только легальные средства рекламы, и они позволят добиться желаемого результата без штрафов и наказаний со стороны государства!

Источник: https://SMSGold.ru/smsgate/base/zakonaspect.php

Не злите подписчиков: жалоба на спам грозит штрафом 500 тысяч рублей | UniBlog

СоветыРассказываем, как обезопасить рассылки и бизнес

Если подписчик обратится в ФАС с жалобой на спам, и вы не сможете доказать его согласие на рассылку, то вашей компании грозит штраф от 100 до 500 тысяч рублей. Юристы рекомендуют, как обезопасить бизнес от претензий и штрафов.

В статье 18 федерального закона «О рекламе» написано, что распространение рекламы посредством электросвязи допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы.

При этом обязанность доказать наличие такого согласия лежит на том, кто эту рекламу рассылает.

Как показал случай с онлайн-магазином туров Travelata, о котором писал журнал vc.ru, даже если вы делаете рассылки с согласия подписчиков, всё равно есть большой риск, что Федеральная Антимонопольная Служба (ФАС) решит дело не в вашу пользу и штраф заплатить придётся, если подписчик обратится с жалобой.

Как ФАС вынесла решение о штрафе за email-рассылку

Весной этого года один из подписчиков Травелаты написал заявление в УФАС по Удмуртской республике о том, что на его электронный адрес происходит распространение информации без его предварительного согласия, что является нарушением части 1 статьи 18 федерального закона «О рекламе».

Заметим, что Travelata не делала спам-рассылок и предоставляла подписчикам много возможностей для отписки:

• Отправляла приветственное письмо с возможностью отписаться от рассылок (ей пользовались 3% подписчиков).
• Включала ссылку «отписаться» в футер каждого письма.
• Отписывала подписчиков вручную после их писем или телефонных звонков в поддержку.

С чем была связана претензия

В Travelata начали спешно выяснять, как такое могло случиться, и обнаружили следующее:

• Этот подписчик покупал туры пять раз (!) и получал рассылку, так как не снимал предустановленной «галочки» в форме заказа.
• Один раз этот подписчик отписался от рассылки сам, в другой раз написал менеджеру – оба раза его отписали от рассылок.
• Но затем он опять покупал тур, не снимая галочку, и оказывался подписанным заново.

Несмотря на скриншоты и логи, которые предоставила Травелата, на заседании ФАС постановила, что вина компании в осуществлении рассылки без согласия получателя, а следовательно, и нарушение закона – есть. В результате – большой штраф, который придётся заплатить, если, конечно, решение ФАС не будет удачно оспорено юристами компании в суде. Но шансов на это мало.

Комментарий юриста: «галочка» ничего не доказывает

Специалисты юридической компании «Приоритет» отмечают, что единственно верным доказательством того, что человек согласен получать ту или иную информацию, служит его физическая или электронная подпись. Поэтому ФАС не рассматривает как достаточное доказательство галочку, которую покупатель ставит под предложением о подписке.

Понятно, что интернет-магазины не могут требовать от всех подписчиков физическую или электронную подпись в качестве подтверждения согласия на получение рассылки.

Что же можно сделать, чтобы максимально обезопасить себя от подобных претензий и штрафов?

Специалисты Травелата после консультаций с юристами составили список, что нужно предпринять, чтобы минимизировать риск получения штрафа за спам по решению ФАС.

1. Подготовьте однозначное доказательство того, что клиент давал согласие на подписку. Для этого используйте опцию double opt-in. Потребитель дважды подтверждает согласие на рассылку: когда подписывается и когда отвечает на письмо-подтверждение.
2. Не используйте форму с уже отмеченной «галочкой», которая подтверждает подписку.
3. Сохраняйте историю действий подписчиков и переписку с ними.
4. Добавьте на сайт и в рассылку пользовательское соглашение. При этом включите в него пункт, в котором предупреждаете, что можете использовать адреса клиентов для рассылки.
5. Включите в общий договор с пользователем пункты об обработке персональных данных и об информировании клиента по электронной почте, телефону и SMS.
6. Ведите единый стоп-лист адресов и телефонов подписчиков, отписывавшихся от рассылки.
7. Убедитесь, что обращения клиентов с просьбой отписать их от рассылок выполняются своевременно. Не рассылайте больше рекламных рассылок тем, кто попросил их отписать, даже если они снова делают покупку или заказ.

Вот пример формулировки об использовании email-адресов клиентов для рассылок из обновлённого пользовательского соглашения, которое Травелата разместила на сайте после описанных событий.

Пользовательское соглашение компании Травелата

Здесь можно прочитать полный текст.

И главное – используйте только легально собранные электронные адреса. Иначе никакие тексты и формы на сайте не помогут избежать неприятностей и больших штрафов в случае жалоб подписчиков.

«>

Источник: https://www.unisender.com/ru/blog/sovety/ne-zlite-podpischikov-zhaloba-na-spam-grozit-bolshim-shtrafom

SMS за миллион. ФАС и сотовые операторы борются с SMS-спамом, как умеют

Рассылка спама через SMS-сообщения — один из самых частых поводов для обращения в ФАС. Практически половина из рассмотренных в 2015 году дел, возбужденных ФАС в регионах по фактам нарушений рекламного законодательства, касалась спама, сообщили в ведомстве.

Конечно, в силу специфики основные объекты интереса антимонопольной службы — мобильные операторы и компании- посредники, оказывающие услуги по организации SMS-рассылок. Но и заказчики рекламы, компании любого профиля, весьма регулярно получают штрафы за SMS-спам.

Рассылка рекламы SMS-сообщениями регулируется не только Законом о рекламе, но также и Законами о связи и о персональных данных.

Кто может получить штраф за рассылку SMS-спама

Сотовые операторы

Компании-посредники, организующие рассылки

Заказчики рекламных услуг

Владельцы телефонных номеров

Согласно п. 1 ст. 18 Закона о рекламе, распространение SMS-рекламы допускается только при условии предварительного согласия абонента на ее получение. Именно за нарушение норм этой статьи антимонопольное ведомство в очередной раз оштрафовало «Мегафон». Оператор получил два штрафа по 500 тыс.

 рублей за то, что отправил абоненту без его согласия два сообщения — с рекламой мобильных игр и денежного приза от компании. Каждое сообщение в результате обошлось оператору в полмиллиона рублей. Это максимально возможный размер штрафа, установленный частью 1 статьи 14.3 Кодекса об административных правонарушениях за направление рекламных SMS-сообщений.

Как пояснили в антимонопольном ведомстве, назначая меру наказания, представители УФАС учли, что «Мегафон» «уже неоднократно привлекался к административной ответственности за подобные правонарушения». Действительно, например, осенью прошлого года оператора оштрафовали на 200 тыс.

 рублей за аналогичную SMS-рассылку, а в марте 2015 года — на компанию было наложено еще три штрафа за SMS-спам на общую сумму 300 тыс. рублей.

В последнем, июньском эпизоде «Мегафона», абонент обращался к мобильному оператору с требованием отозвать его согласие на получение рекламной SMS-рассылки. Однако, по словам руководителя пресс-службы компании «Мегафон» Юлии Дорохиной, отказ абонента не был активирован из-за технического сбоя.

В результате на номер абонента пришло еще два сообщения рекламного характера, после чего он и обратился в антимонопольные органы. «Мы исправим технические неполадки и пересмотрим отношения с дилером, чтобы таких ситуаций больше не возникало.

Но мы считаем, что штраф в миллион рублей несоизмерим с совершенным правонарушением», — сказала Юлия Дорохина.

$873 млн

Источник: http://korpurist.ru/article.php?artid=20

Когда e-mail рассылки вне закона? Судебная практика в России

Прежде чем говорить о правовом положении e-mail рассылок в российской юрисдикции и возможной ответственности за нарушение действующих норм права, регулирующих данную отрасль, следует ответить на вопрос, что такое e-mail рассылка в разрезе интернет-маркетинга?

Догмы

Автоматизированное распространение по сетям электронной связи сообщения неопределенному кругу адресатов (группе) по заранее сформированному адресному списку – это e-mail рассылка (рассылка).

О содержании

Если названное выше сообщение, адресованное неопределенному кругу лиц и распространенное по сети, содержит информацию направленную на привлечение внимания к определенному объекту (продукту, услуге и т.д.), формирование интереса к этому объекту и продвижение его на рынке, то это уже реклама.

Один из признаков рекламы это — неперсонифицированность.

При этом указание в заголовке сообщения обращения к лицу (формально персонофицированное) «Уважаемый(е) Оля-Толя, только для вас…» — не работает. Даже в таком случае, письмо будет признано рекламой.

Таким образом, в разрезе интернет-маркетинга рассылка не что иное как реклама, распространяемая определенным способом (по каналам электронной связи), правовое положение которой регламентируется Федеральным законом от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе».

Норма

Положения статьи 18 Закона о рекламе вводят одно из самых главных требований к распространению рекламы по сетям электронной связи (рассылкам ). Это – согласие адресата.

Получение рассылки без согласия адресата делает такую рассылку «вне закона»!

Процесс

Контроль за соблюдением исполнения субъектами рынка требований законодательства о рекламе возложен на Федеральную антимонопольную службу Российской Федерации (ФАС).

Функции ФАС:

надзорная и превентивная функции – выявляет нарушения и выдает предписания для их устранения.

Предписания носят совершенно формальный характер. Не стоит ждать от ФАС, что он разъяснит и подскажет, какие ошибки, послужившие нарушением, нужно устранять. «Спасение утопающих дело рук самих утопающих». Однако, неисполнение предписания надзорного органа это отдельное правонарушение.

карательная функция – привлечение к ответственности субъектов рынка, нарушающих законодательство о рекламе.

С заявлением о несоблюдении положений закона о рекламе, относящихся к рассылкам может обратиться любое лицо посредством направления короткого сообщения о нарушении с приложением скриншота «незаконной» рассылки.

На основании такого заявления территориальный орган ФАС (в каждом субъекте РФ образовано территориальное управление) возбуждает «Дело» о проверке наличия либо отсутствия нарушений законодательства о рекламе.

Регламент ФАС устанавливает, что такое дело должно быть рассмотрено в течении 1 года по месту обнаружения нарушения.

По результатам такого расследования должностным лицом территориального управления ФАС выносится определение о прекращении производства по делу. В определении распространенное сообщение (рассылка) признается законным – отсутствует факт нарушения.

Либо в постановлении устанавливается факт нарушения. Дополнительно постановлением может быть указаны требования (предписания) для устранения нарушений законодательства о рекламе на будущее. Принимается решение о привлечении лица, распространившего сообщение, к административной ответственности.

Отдельно ФАС возбуждается дело об административном правонарушении – это дополнительное административное расследование, в рамках которого должностным лицом ФАС должен быть составлен протокол об административном правонарушении.

Фактически в протоколе фиксируются обстоятельства, установленные в период «дела УФАС» о нарушении закона о рекламе.

Что делать если ФАС возбудил в отношении вас дело?

Подготовить предельно короткий ответ, сообщающий ФАС, почему конкретная рассылка не нарушает закон.

Только короткие факты в защиту. Никакой дополнительной информации.

Никакой дополнительной информации об иных адресатах рассылки.

Ответственность

Ответственность предусмотрена для трех субъектов:

• Физическое лицо (гражданин) – штраф от 2  до 2,5 тысяч рублей.
• Должностное лицо (как правило, это директор организации) – штраф от 4 до 20 тысяч рублей.
• Юридическое лицо – штраф от 100 до 500 тысяч рублей.

В случае обнаружения нарушения закона, штраф ФАС наложит по каждому эпизоду рассылки.

Пример:

В день «Х» вы разослали по списку 4-м адресатам 3 сообщения рекламного характера «Ура!…» «Погода хорошая….», «Отдыхайте с нами….» и т.д. Один из адресатов написал в ФАС письмо-жалобу, сказал, что  «Нечего радоваться, погода плохая, мне все это не нравится, я не хотел этого!»; приложит скрины писем с рассылкой.

Если ФАС установит, что нарушения рекламы есть, то он вынесет 3 постановления по каждому сообщению.

ФАС, проверяя жалобу обязательно запросит данные о рассылке, чтобы установить событие. Если вы раскроете данные о списке рассылки, то ФАС может запросить у каждого адресата — «хотел ли адресат получать такую рассылку».

Потенциально по каждому негативному ответу вы получите новые постановления о нарушениях закона о рекламе.

Каждое последующее постановление может носить более строгий характер наказания.

Если распространителем рассылки является юридическое лицо, то в любом случае ФАС по каждому эпизоду незаконной рассылки привлечет к административной ответственности и само юридическое лицо, и должностное лицо общества – генерального директора. Правовые последствия такого решения для генерального директора таковы, что участники общества могут потребовать возмещения убытков от ненадлежащего исполнения обязанностей директора, повлекшего такой штраф.

Возможности освобождения от наказания

Да, вы совершили правонарушение.

Рассылка была без согласия адресата.

Однако административного наказания можно избежать. Такую возможность предоставляет КоАП для субъектов малого и среднего предпринимательства. В случае отнесения распространителя к предприятиям малого и среднего предпринимательства он может быть освобожден от ответственности и ограничится устным замечанием.

Как доказать, что рассылка законная?

В данном конкретном случае рекомендации и правовые позиции приводятся на основе реальных дел Юридической фирмы VVCL, связанных с привлечением ФАС к административной ответственности ряда компаний, оказывающих услуги посредством онлайн-сервисов.

Итак, мы указали, что в силу положений Закона о рекламе – e-mail рассылка становиться вне закона в том случае, если:

1. Поступила жалоба от лица, получившего электронное сообщение. Жалобщик только констатирует нарушение своих прав;
2. И самый главный момент – жалобщик, утверждает, что «не давал согласия на получение такого сообщения в свой адрес».

Проблемы доказывания

Доказывание факта получения согласия адресата на рассылку в его адрес рекламных сообщений лежит на рекламораспространителе – то есть, на Вас.

Это придется доказывать ФАСу, а если орган не «поверит» Вам и вынесет решение о нарушении закона о рекламе, а в последующем привлечет в административной ответственности, — еще и суду. Решение о привлечении к административной ответственности может быть обжаловано именно в суде.

Воля

Как можно доказать проявление воли, то есть того, что адресат осознавал и хотел определенных последствий?

Только подтверждением определенных действий адресата.

Овеществленных доказательств такого согласия (каких-либо бумаг) представить невозможно, учитывая, что взаимодействие происходит онлайн. Между тем идеальное доказательство для суда и ФАС РФ – бумага, на которой напротив фразы «Согласен получать рассылку рекламного содержания» стоит живая подпись пользователя с указанием Ф.И.О.

Такие буквальные подтверждения являются хрестоматийными примерами судов с SMS-рассылками.

Варианты решений, применяемые сейчас различными сервисами онлайн

Первый вариант – отдельный чекбокс для выражения согласия с рассылкой. Чекбокс необязательный и не зависящий от согласия с пользовательским соглашением. То есть если «галочка» не проставлена, то реклама не приходит, но заказ производится.

Плюс: открытость отношений с пользователем. Если проставит «галочку» – будет получать рассылку. Не проставит – не будет. У пользователя есть выбор, который не зависит от оказания ему основной услуги.

Минус: может появиться пользователь, который сознательно или несознательно забудет, что «галочку» согласия с рассылкой он проставлял (кейс онлайн-сервиса покупки туров). В таком случае для доказывания своей позиции нужно будет прибегать к прочим способам. О способах будет указано дополнительно.

Второй вариант – нет отдельного чекбокса для выражения согласия с рассылкой. Оставляя заявку, пользователь соглашается с пользовательским соглашением, где «зашито» его согласие на рекламную рассылку.

Плюс: можно говорить, что, не согласившись с рекламной рассылкой, он бы не получил услугу (благо) онлайн-сервиса. Если получил услугу – значит, выражал согласие на рассылку.

Минус: согласно складывающейся судебной практике у пользователя должна иметься альтернатива – соглашаться с рассылкой или нет. То есть он должен отдельно оформить заявку на услугу (договор) и отдельно согласиться или нет с рассылкой. В отсутствие такой альтернативы считается, что согласие на рекламную рассылку получено не было.

Не применимо к взаимоотношениям клиента и сервиса, в результате которых не предоставлена услуга, но клиент уже воспользовался частично благами сервиса (например, заказал онлайн-отслеживание цен на авиаперевозки, произвел онлайн сравнение цен на товары и услуги).

Применение второго варианта может увеличить количество жалоб, потому что пользователь не заметит, что его согласие с рассылкой было выражено через согласие с пользовательским соглашением.

Делаем

1. Приоритетным является оставление отдельного чекбокса для согласия с рассылкой в форме на подписку.Форма на рассылку должна содержать четкую формулировка согласия. Фраза должна недвусмысленно говорить о том, что пользователь дает согласие на получение именно рекламы по электронной почте.

   Негативный пример: «Мне нравятся холодильники и я хочу получать интересные предложения на почту» — эта фраза может не выражать согласия на получение рекламных объявлений.

1. В пользовательском соглашении и договоре (при наличии оферты у онлайн сервиса) должны быть прописаны условия, при которых пользователь подписывается на рассылку и отписывается от нее.

   При этом согласие с пользовательским соглашением должно быть обязательным для осуществления заказа услуги (оформления договора).Пользовательское соглашение должно быть выделено в отдельный документ на сайте.

1. После оформления заказа (иного действия на ресурсе), если пользователь выразил согласие на получение рассылки, ему должно прийти индивидуальное (с указанием имени) приветственное письмо, не содержащее рекламы, где будет написано, что он выразил согласие на получение рассылки, что он может отписаться от нее в порядке, предусмотренном пользовательским соглашением, и проставлена ссылка на отписку.На такое письмо можно будет ссылаться, говоря о конклюдентных действиях пользователя (первый раз он выразил свое согласие с рассылкой активно, второй раз – молчаливо, не отреагировав на нерекламное письмо и не отписавшись).

1. Сохранять лог-файлы, со всеми записями за последние 15 месяцев, из которых можно проследить каждого пользователя (его e-mail), когда он подписался на рассылку и отписался от нее. Такой длительный срок обусловлен сроком давности для привлечения к административной ответственности за совершения нарушения закона о рекламе (12 месяцев с момента нарушения).

1. Обеспечить себя двумя-тремя свидетелями. Знакомые могут подписаться на рассылку, через месяц отписаться. В случае возникновения жалобы какого-либо пользователя можно будет привлекать этих лиц в качестве таких же пользователей, которые расскажут, как они подписывались и отписывались от рассылки. При этом данные о них так же, как и о жалобщике, будут видны в лог-файле.

1. Иметь в наличии специалиста с техническим образованием, готового дать пояснения суду о работе системы рассылки рекламных сообщений на конкретных логических схемах работы программного кода сайта (онлайн-сервиса).

1. Если пользователь жалуется на рассылку в электронных письмах, направленных в адрес вашей компании, не сообщать такому пользователю лишней информации (как переадресовывается его жалоба, должности и имена сотрудников, рассматривающих его вопрос и т.п.) и не признавать какие-либо ошибки в работе системы подписки/отписки. Иными словами, если пользователь просит его отписать – нужно сообщить ему, что он успешно отписан. Желательно навсегда!

1. В любом случае (эпизоде) привлечения к административной ответственности, как уже было сказано выше не входить в переписку с государственными органами до момента четкого понимания предъявленных органом требований и их последствий.
2. Обращаемся к юристам уже на этапе создания рассылки.

Пишите в комментариях, с какими юридическими проблемами в области email-рассылок столкнулись вы. Каков ваш опыт продвижения товаров и услуг в интернете?

Источник: https://www.vvcl.ru/2017/04/kogda-e-mail-rassylki-vne-zakona-sudebnaya-praktika-v-rossii/