Инвестиционное товарищество 2018. особенности договора. закон

Инвестиционный договор в 2018 году — что это такое, образец, между физическим и юридическим лицом, ГК РФ

Развитие предпринимательской деятельности и даже её начало требует определённых финансовых вложений и далеко не всегда гражданин или организация будут обладать такими средствами.

Один из вариантов — привлечение инвестиций, который будут оформляться посредством инвестиционного договора.

Он должен в полной мере отражать взаимные права и обязанности сторон, а также разделение прибыли, тогда шанс на последующий конфликт существенно уменьшится.

Основные сведения

Оформление отношений между инвестором и заказчиком требует особого подхода. По сути, инвестор предлагает собственные финансовые средства, которые впоследствии используются в определённой деятельности с целью получения прибыли.

Инвестор лишь передаёт капитал, а действия выполняются вторым лицом. Подобный договор представляет собой комплекс взаимных прав и обязательств между такими лицами.

Введён он в правовое поле для того, чтобы конкретизировать отношения сторон, определить особенности и порядок распределения прибыли.

Также инвестиции принимаются в строительстве и финансовой сфере, например, для проведения торгов на биржах и так далее.

Определения

Инвестиционный договор Тип договорных отношений, при которых одно лицо, то есть инвестор, передаёт принадлежащие ему средства другому, заказчику с целью использования данных денежных средств для извлечения прибыли и её последующего распределения между сторонами
Инвестор Лицо, которое передаёт денежные средства, принадлежащие ему (или иные ценности) с целью получения прибыли в результате использования их заказчиком
Заказчик Лицо, которое использует привлечённые от инвестора средства для получения дохода
Существенные условия договора Такие условия, которые в обязательном порядке должны быть включены в текст договора. В противном случае он не может считаться заключенным
Акт передачи денежных средств Это документ, который, как правило, является приложением к договору и подтверждает факт передачи определённой суммы от одного лица другому

Какова его роль

Суть инвестиционного договора заключается в следующем:

Данный договор содержит условия На которых строятся взаимоотношения инвестора и заказчика
Он служит в качестве доказательства факта наличия данных правоотношений И их фактических особенностей
Включён в правовое поле С целью конкретизации отношений сторон

До того, как данный тип договорных отношений официально был закреплён, в том числе в судебной практике высших судов, существовало множество разногласий между лицами.

В первую очередь они касались того, как будут учитываться риски и будут ли учитываться вовсе. На данный момент этот вопрос считается более разрешённым и разграниченным.

Правовая база

Правовое регулирование инвестиционного договора производится на основании, в первую очередь, Гражданского кодекса, который определяет общие особенности договорных отношений между различными лицами.

Более специализированным правовым актом считается ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений».

Он содержит более узкие понятия и конкретные положения об институте инвестирования.

Также рекомендуется обратить внимание на ФЗ «Об инвестиционном товариществе», который регулирует особенности данного типа инвестиционных договоров.

Особенности инвестиционного договора по ГК РФ

Инвестиционные отношения, в соответствии с действующим законодательством, имеют некоторые особенности:

  1. Все взаимные действия между инвестором и заказчиком оформляются документально.
  2. Заказчик вкладывает все полученные от инвестора деньги в развитие оговоренного проекта. Их использование не по назначению не допускается.
  3. Договор всегда оформляется в письменной форме. Устный инвестиционный договор не допускается.
  4. Каждая сторона должна учитывать особенности своей системы налогообложения при формировании бухгалтерской отчётности.
  5. Прибыль может выплачиваться в фиксированном размере или в процентном соотношении от полученного заказчиком дохода.
  6. Денежные средства, которые фактически и являются инвестицией, могут передаваться как сразу, так и частями.

Виды соглашения

В первую очередь, соглашения делятся на два вида.В первом случае сделка именуется как договор инвестиционного товарищества.

Суть в том, что все вложения производятся сразу, то есть единоразовым платежом. Договор может содержать и иные особенности, но суть ясна из определения товарищества.

Во втором случае средства перечисляются частями. Производится это по следующим причинам:

  1. Заказчик не требует всей суммы сразу.
  2. Между сторонами отсутствует должны уровень доверия.
  3. У инвестора отсутствует полная сумма денежных средств на момент заключения договора.

Также на практике выделяется и иной вид договора, который именуется «договор инвестиционного страхования жизни». Что это такое?

Под данным типом договора понимается тип договора, который сочетает условия страхования и инвестирования.

То есть страхуется жизнь инвестора, но сумма компенсации формируется за счёт вложения средств в различные механизмы, позволяющие получать прибыль.

Необходимые документы

Для оформления инвестиционного договора потребуются следующие бумаги:

Документы Подтверждающие личности каждой стороны или регистрационные документы юридических лиц
Доверенности Если лица действуют через представителей
Бизнес-проект В который будут производится инвестиции

Дополнительно стороны должны составить акт приёма денежных средств (или иной подтверждающий их передачу документ). В зависимости от ситуации перечень документации может изменяться.

Существенные условия

Прочие моменты будут считаться дополнительными, но сторонам не стоит пренебрегать ими. Рекомендуется в полной мере отражать их в тексте сделки.

Стороны соглашения

Сторонами инвестиционного договора считаются:

Заказчик То есть лицо, которое принимает инвестиции
Инвестор То есть тот, кто вкладывает свои средства

Сторонами могут быть как физические, так и юридические лица.

Между юридическими лицами

Данный тип сделки может быть заключен и между организациями. Формально, одна сторона передаёт другой принадлежащие ей средства с целью последующего получения прибыли.

При этом важно, чтобы каждая сторона учитывала особенности своей системы налогообложения.

Между физическими лицами

Законодатель не запрещает заключение такой сделки и между физическими лицами. На практике это может быть произведено, например, при желании вложения средства в торговлю на фондовой бирже.

Один гражданин передаёт свои финансы другому, который обладает соответствующими навыками. При этом граждане также должны будут оплатить налог на прибыль.

Между физическим и юридическим лицом

Фирмы принимают инвестиции от граждан с целью их использования в предпринимательской деятельности и обещают выплату определённого процента.

Видео: инвестиционный договор

Такое сотрудничество выгодно обеим сторонам, но гражданин несёт риски в связи с тем, что данная инвестиция не является банковским вкладом и, соответственно, не застрахована.

Как выглядит акт передачи

Акт передачи денежных средств оформляется в простой письменной форме. Главное, чтобы в нём было чётко указано на факт приёма средств вторым лицом определённого числа в указанной сумме.

Во что можно инвестировать

Перед инвестицией крупной суммы рекомендуется получить предварительное заключение специалиста о перспективе и только после этого заключать договор.

Бизнес-проект

Инвестиции в бизнес актуальны при выборе правильного направления. Здесь важно определить, что будет перспективно в ближайшее время и что может принести финансовую прибыль.

Кроме того, важен правильный выбор заказчика, который сможет правильно реализовать эти средства.

Строительство

Строительство пару лет назад было более перспективным, но и сейчас является надежным.

Так, можно вложить средства в жилой объект или в коммерческую недвижимость, важно лишь выбрать правильный район и застройщика.

Образец заполнения

В инвестиционном договора необходимо указать:

  1. Его название и иные характеристики, а также реквизиты сторон сделки.
  2. Предмет договора и прочие условия, включая цену, срок и так далее.
  3. Права и обязанности каждой стороны.
  4. Дополнительные моменты, имеющие значение для сторон.

В конце договора обязательно ставится подпись и печать.

Срок действия

При этом договор должен сдержать либо сам срок, либо указание на событие, при котором он считается исполненным. Если срок не указывается, то применяется предельное значение.

Инвестиционный договор заключается с целью регламентации отношений между инвестором и заказчиком.

На практике такие сделки заключаются достаточно часто, при желании получения прибыли посредством вложения в выгодные проекты. Договор существенно отрегулирован правовыми актами и имеет обширную практику.

Источник: http://yurday.ru/investicionnyj-dogovor/

Инвестиционное товарищество как новая форма ведения бизнеса

В начале 2012 года вступил в силу Федеральный закон от 28.11.2011 N 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе» (далее – закон), который регулирует заключение, изменение и расторжение договора инвестиционного товарищества, а также ответственность, права и обязанности участников такого товарищества.

Организация инвестиционного товарищества (далее – ИТ) достаточно проста: инвесторы (будущие товарищи) – главные вкладчики денежных средств, и исполнители (будущие управляющие товарищи) – носители идеи, заключают между собой договор инвестиционного товарищества (далее – договор), вносят вклады (для управляющих товарищей это могут быть даже лишь его знания, навыки и умения) и, при успешном стечении дел, делят между собой полученную прибыль. В случае если проект окажется не удачным, и прибыль получить не удастся, инвестиционное товарищество через определенное время прекратит свою деятельность без необходимости длительной процедуры ликвидации, как это происходит в случае с хозяйственными товариществами и обществами. Несмотря на то, что большинство инвестируемых проектов оказываются невыгодными, оставшаяся малая часть окупает все расходы инвестора. О некоторых особенностях правового регулирования деятельности инвестиционных товариществ, нотариальном удостоверении договора ИТ и пробелах нового закона пойдет речь в данной статье.

 Договор инвестиционного товарищества

Закон установил обязательную письменную нотариальную форму для договора инвестиционного товарищества (главное правовое основание создания ИТ) и ряда иных сделок (ч. 1 ст. 8).

Объяснить такое решение законодателя можно как общей тенденцией к увеличению перечня сделок, которые не могут быть заключены без участия нотариуса, так и необходимостью обеспечить обозначенную законом степень публичности некоторых условий договора, учитывая то, что ИТ юридическим лицом не является и не подлежит государственной регистрации (один экземпляр всех удостоверяемых документов будет находиться в делах нотариуса). Исключение из вышеуказанного правила только одно: изменение договора в судебном порядке не требует нотариального удостоверения (ч. 2 ст. 17). Таким образом, практически весь объем документов, образующих договор инвестиционного товарищества, удостоверяется нотариально. Тем не менее, для ряда согласий, разрешений, соглашений, решений, указанных в ч. 8 ст. 6, ч. 2, 5, 6 ст. 8, ч. 3, 15, 17 ст. 9, ч. 1 ст. 12, ч. 5 ст. 15 и т.д., нотариальной формы не установлено. Так, например, любое третье лицо может предоставить в простой письменной форме согласие уполномоченного управляющего товарища на доступ к нотариально удостоверенным и хранящимся у нотариуса документам, в то время как условия договора охраняются в соответствии с ФЗ «О коммерческой тайне», со всей вытекающей из него ответственностью.

Важно отметить, что договор и иные указанные в законе документы удостоверяются не любым нотариусом, а только нотариусомпо месту нахождения уполномоченного управляющего товарища (ч. 1 ст. 8). При этом у нотариуса, удостоверившего первый договор, будут удостоверяться и все последующие возможные изменения, дополнения, приложения, соглашения, предварительные договоры, доверенности.

Доступ к договору не является абсолютно публичным. Для третьих лиц он допускается лишь с письменного разрешения уполномоченного управляющего товарища (ч. 2 ст. 8). Исключение составляют случаи, когда такой доступ осуществляется на основании федеральных законов.

Кроме этого, ряд условий договора должны быть открыты нотариусом третьим лицам без получения разрешения управляющего товарища. К таким условиям отнесены: дата заключения договора, номер договора, наименование договора, перечень управляющих товарищей (ч. 3 ст. 12).

Читайте также:  Правила оценки статей бухгалтерского баланса

Особое внимание хотелось бы уделить доверенности на ведение общих дел товарищей, так же удостоверяемой нотариально. Первая ее особенность заключается в том, что передоверие полномочий на ведение общих дел товарищей по ней не допускается (ч. 8 ст. 9).

Вторая связана со сроком договора, который может быть и менее максимального срока доверенности в три года, а значит, что срок действия доверенности не может превышать срока действия договора.

Третья особенность – в указании на обязательные элементы такой доверенности в виде даты заключения, номера и наименования договора ИТ, а так же в указании на то, что представляемые управляющим товарищем лица являются участниками договора инвестиционного товарищества.

Поскольку законом прямо предусмотрено удостоверение доверенности от нескольких лиц, очевидно, что такая доверенность должна быть исполнена в виде единого документа.

Определенный пробел имеется в процедуре расторжения договора ИТ. Общее правило ст. 452 ГК РФ гласит, что «соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона… не вытекает иное.» Однако, ни в закрытом перечне нотариально удостоверяемых документов в ч. 1 ст.

8 (в числе которых есть, например, изменения в договор), ни в ст. 17, посвященной изменению и расторжению договора, не говорится об обязанности сторон нотариально удостоверять расторжение договора. Более того, норма в ч. 2 ст.

17 («В случае изменения или расторжения договора инвестиционного товарищества в судебном порядке решение суда направляется нотариусу… Нотариальное удостоверение изменений договора инвестиционного товарищества в этом случае не требуется.

«) только усиливает возникшую неопределенность (нотариальное удостоверение расторжения договора не упоминается именно потому, что изначально для расторжения не предусмотрена нотариальная форма?).

Перечислим основные условия, которые следует указать в договоре ИТ[1]:

  1. Наименование договора (индивидуальное обозначение), включающее в себя слова «инвестиционное товарищество» (ч. 8 ст. 3). Данное требование закона не совсем понятно, поскольку никакого реестра и централизованного учета, в отличие от британского «аналога» – limited partnership, не предусмотрено;
  2. Предмет договора (ст. 432 ГК) – обязательство соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли (ч. 1 ст. 3);
  3. Стороны договора. Указание на товарищей, управляющих товарищей, уполномоченного управляющего товарища (ч. 3 ст. 4, ч. 1 ст. 8);
  4. Размер и состав вкладов в общее дело (ч. 1 ст. 11). Указание на вклад управляющего товарища (ч. 1 ст. 6) плюс денежная оценка вклада, вносимого управляющим товарищем не в денежной форме, оценщиком (ч. 3 ст. 6);
  5. Совокупный размер вкладов, вносимых товарищами в общее дело (ч. 1 ст. 11);
  6. Срок и порядок внесения вклада или части вклада в общее дело (ч. 6, ч. 7 ст. 6, ч. 1 ст.11);
  7. Размер долей каждого из товарищей в общем имуществе товарищей и порядок изменения таких долей (ч. 1 ст. 7, ч. 1 ст.11);
  8. Указание на обязанности уполномоченного управляющего товарища (ч. 3 ст. 4);
  9. Порядок и срок предоставления участникам договора сведений о суммах расходов, суммах вознаграждения управляющих товарищей, текущем размере доли каждого участника договора в общем имуществе (ч. 4 ст. 4);
  10. Определение размера и порядка получения управляющим товарищем вознаграждения за ведение общих дел товарищей (ч. 1 ст. 5);
  11. Размер денежных средств, вносимых управляющим товарищем в качестве вклада в общее имущество товарищей, когда по общему согласию участников договора (либо в ином порядке и случаях, установленных договором) в отношении управляющего товарища установлено требование о внесении денежных средств в качестве части вклада в общее имущество товарищей (ч. 8 ст. 6);
  12. Срок действия договора или указание цели в качестве отменительного условия (ч. 2 ст. 7, ч. 1 ст. 13). Такой срок не может превышать пятнадцать лет;
  13. Условия и порядок возмещения управляющему товарищу расходов по сделкам, не относящимся к совместной инвестиционной деятельности, но необходимые в интересах всех товарищей для ведения общих дел товарищей плюс обязанность управляющего товарища предоставлять регулярные отчеты, содержащие информацию об общей сумме произведенных расходов по этим сделкам (ч. 12 ст. 9);
  14. Условия совместного ведения общих дел товарищей управляющими товарищами (если их несколько), в том числе порядок взаимодействия при ведении таких дел, распределение между управляющими товарищами предоставленных им другими товарищами прав и обязанностей (ч. 13 ст. 9);
  15. Последствия прекращения полномочий управляющего товарища на ведение общих дел товарищей (ч. 16 ст. 9);
  16. Ответственность товарищей за нарушение обязанностей по внесению вкладов (ч. 1 ст. 11).

Закон предоставляет настолько широкий выбор диспозитивных норм, позволяя товарищам самостоятельно устанавливать удобные им для конкретного бизнес-проекта правила, что едва ли один договор будет похож на другой.

И роль нотариуса в его удостоверении будет крайне важна, ведь помимо общих положений об установлении воли, право- и дееспособности (чего стоят только «иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами по иностранному праву»), нотариусу необходимо проверить наличие существенных условий в договоре, проверить, не изменены ли императивные положения закона (например, ч. 1 ст. 9, ч. 2 ст. 12, ч. 2 ст.13, ч. 6 ст. 14, ч. 2 ст. 15) и т.д.

Вопросы нового закона

Не смотря на то, что закон достаточно четко регулирует создание и деятельность ИТ, нотариальной и судебной практике еще предстоит разобраться в ряде вопросов.

Начнем с того, что согласно ч. 1 ст. 6 вкладом управляющего товарища могут быть знания, навыки и умения, а также деловая репутация. Согласно же ч. 3 ст.

6, вклад, вносимый не в денежной форме, должен быть оценен оценщиком. Какими методами оценщики будут оценивать, скажем, навыки? Напомним, что согласно ст.

1042 ГК, денежная оценка подобного вклада товарища в договоре простого товарищества производится по соглашению между товарищами.

Не очень понятно, почему максимальный срок договора инвестиционного товарищества ограничен пятнадцатью годами либо достижением определенной цели. Тем более что подобных ограничений для договоров простого товарищества нет. Нет и ограничений на участие в нескольких договорах ИТ, в том числе тех же товарищей в полном составе.

Остались неурегулированными ряд процедурных вопросов. Так, согласно ч. 4 ст.

8, уполномоченный управляющий товарищ обязан уведомить в письменной форме третьих лиц, которым было дано письменное согласие на доступ к документам, хранящихся у нотариуса, о прекращении полномочий и (или) ликвидации должности нотариуса по месту нахождения уполномоченного управляющего товарища и о передаче этих документов другому нотариусу не позднее следующего рабочего дня с даты такой передачи. Однако не понятно как самому уполномоченному управляющему становится об этом известно? Обязанности «нового» нотариуса уведомить уполномоченного управляющего о передаче дел в законе нет, и установить ее в договоре, разумеется, не возможно.

Согласно ч. 1 ст. 8, договор и иные документы к нему удостоверяются и хранятся у нотариуса по месту нахождения уполномоченного управляющего товарища.

Этой же частью установлено, что прекращение полномочий уполномоченного управляющего товарища на ведение общих дел товарищей не влечет за собой передачи указанных документов другому нотариусу по месту нахождения другого уполномоченного управляющего товарища.

Но что должно происходить, когда уполномоченный управляющий товарищ, полномочия которого продолжают действовать, изменит адрес местонахождения?

Согласно ч. 3 ст. 12, федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством РФ, должен быть установлен порядок раскрытия нотариусом информации о существовании договора инвестиционного товарищества.

До установления такого порядка, обязан ли нотариус раскрывать указанную информацию, и имеет ли он на это право? Представляется, что права и законные интересы лиц не могут быть нарушены вследствие отсутствия подзаконного акта, а значит, вероятнее всего этот вопрос первое время будет решаться на уровне нотариальных палат совместно с территориальными органами юстиции.

Непонятным выглядит требование ч. 18 ст.

9 о необходимости внесения дополнительного вклада товарищем для осуществления полномочий управляющего товарища в ситуации, когда в результате прекращения полномочий управляющего товарища в договоре инвестиционного товарищества остаются только товарищи, не являющиеся управляющими. Такой товарищ уже внес свой вклад. А учитывая то, что нижний предел размера дополнительного вклада по умолчанию ничем не ограничен, норма о нем выглядит весьма декларативно.

Так же очевидно, что необходимо раскрытие ряда терминов, используемых в законе, таких как, например, слово «доступ» в ст. 8. Только ли это «знакомиться с текстом (читать)»? Или еще «делать с документов копии», «брать от нотариуса разъяснения» и др.?

Не лишен рассматриваемый нами закон и некоторых юридико-технических ошибок. Так, например, п. 1 ч. 1 ст.

19 говорит, что договор инвестиционного товарищества прекращается вследствие истечения установленного законом предельного срока договора инвестиционного товарищества, который, однако, установлен ч. 1 ст.

13 (не может превышать 15 лет), в то время как договор может быть заключен на срок и менее 15 лет.

Как мы видим, закон содержит не одно противоречие, и далеко не все процедуры прописаны и регламентированы. Пройдет немало времени, прежде чем на вопросы, связанные с применением закона, найдутся ответы, как в теории, так и в практике.

Некоторые положения закона применительно к субъектам договора ИТ изложены в таблице

Товарищ Управляющий товарищ Уполномоченный управляющий товарищ[1]
Назначение Осуществляет совместную инвестиционную деятельность (п. 1 ст. 3).

Источник: https://krasn.pravo.ru/analytic/view/33015/

Инвестиционное товарищество как новый способ организации инвестиций

С 1 января 2012 года был введен в действие Федеральный закон №335-ФЗ от 28.11.2011 года (далее Закон №355-ФЗ), регламентирующий правоотношения сторон по договору инвестиционного товарищества.

Одновременно были внесены изменения в Гражданский кодекс РФ, согласно которым в Главе 55 «Простое товарищество» появилась особая форма простого товарищества – «инвестиционное товарищество», а также внесены изменения в Налоговый кодекс РФ, касающиеся вопроса налогообложения дохода участников инвестиционного товарищества.

В данной статье предлагаем Вам рассмотреть особенности договора инвестиционного товарищества, его основные отличия от договора простого товарищества, а также вопросы налогообложения участников инвестиционного товарищества.

В первую очередь, следует отметить, что договор инвестиционного товарищества представляет собой не что иное, как договор простого товарищества, заключаемый в целях осуществления совместной деятельности.

Под совместной деятельностью Закон №355-ФЗ понимает деятельность осуществляемую товарищами совместно на основании договора инвестиционного товарищества по приобретению и/или отчуждению не обращающихся на организованном рынке акций (долей), облигаций хозяйственных обществ, товариществ, финансовых инструментов срочных сделок, а также долей в складочном капитале хозяйственных партнерств (обращаем ваше внимание на то, что Федеральным законом от 03.12.2011 №380-ФЗ, вступившим в силу с 01 июля 2012 года, введена новая организационно-правовая форма юридического лица, как хозяйственное партнерство). Сторонами договора инвестиционного товарищества могут выступать:

  • Коммерческие организации;
  • Некоммерческие организации (постольку, поскольку осуществление инвестиционной деятельности служит достижению целей, ради которых они созданы);
  • Физические лица, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей;
  • Иностранные юридические лица и иностранные организации (с учетом установленных международными договорами и законодательством РФ особенностей их правового положения).
Читайте также:  Работник отказывается подписать приказ. что делать

При этом указанные лица могут быть сторонами нескольких договоров инвестиционного товарищества. Число участников инвестиционного товарищества не должно быть более пятидесяти. Среди лиц-участников товарищества выделяются «рядовые» товарищи и управляющие товарищи, которые осуществляют ведение общих дел от имени остальных товарищей. Управляющий товарищ за выполнение своих обязанностей по ведению общих дел вправе получать вознаграждение, размер и порядок выплаты которого устанавливаются договором. В инвестиционном товариществе может быть как один, так и несколько управляющих товарищей. В том случае, если управляющих товарищей несколько, то один из них назначается уполномоченным управляющим товарищем. При этом как следует из закона, уполномоченным управляющим товарищем может быть только юридическое лицо. Законом №355-ФЗ также установлены права и обязанности участников договора инвестиционного товарищества. Так, основной обязанностью всех товарищей является внесение вклада в общее дело. При этом, если рядовые товарищи могут осуществлять вклады только денежными средствами, то управляющий товарищ вправе в качестве вклада в общее дело внести как деньги, так и иное имущество, имущественные и иные права, имеющие денежную оценку, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловую репутацию. Внесение в качестве вклада в общее дело подакцизных товаров не допускается. При внесении в товарищество имущества в неденежной форме, стоимость данного имущества должна быть подтверждена профессиональным оценщиком. Помимо обязанности по внесению вклада в общее дело управляющий товарищ обязан осуществлять ведение общих дел товарищей (самостоятельно либо совместно с другими управляющими товарищами). Кроме того, договором инвестиционного товарищества на одного из управляющих товарищей (уполномоченного управляющего товарища) должны быть возложены следующие обязанности:

  • Осуществление обособленного учета доходов и расходов;
  • Открытие банковского счета для совершения операций с денежными средствами по договору инвестиционного товарищества;
  • Ведение налогового учета в связи с участием в договоре инвестиционного товарищества.

Независимо от своего статуса каждый товарищ наделен следующими правами:

  • Получать часть прибыли от участия в договоре инвестиционного товарищества пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело (если иное не предусмотрено договором);
  • Знакомиться со всей документацией по ведении общих дел, в т.ч. получить копию нотариально удостоверенного договора инвестиционного товарищества;
  • Получить свою долю в общем имуществе товарищей в порядке, установленном договором, по истечении срока действия договора или по достижении установленной цели;
  • Участвовать в принятии решений, касающихся общих дел товарищей.

Помимо указанных прав управляющий товарищ, как было указано выше, имеет право на получение вознаграждения. Управляющий товарищ не вправе отказаться от участия в договоре инвестиционного товарищества до окончания срока его действия в случае отсутствия письменного согласия на такой отказ всех товарищей. Объем прав и обязанностей товарищей может быть расширен договором инвестиционного товарищества. Договор инвестиционного товарищества должен содержать следующие условия:

  • о размере, составе вкладов, сроках и порядке внесения товарищами вкладов в общее дело;
  • о размере долей каждого из товарищей в общем имуществе товарищей и порядке изменения таких долей;
  • об ответственности товарищей за нарушение обязанностей по внесению вкладов;
  • о совокупном размере вкладов, вносимых товарищами в общее дело;
  • иные условия.

По общему правилу, договор не может предусматривать возможности осуществления товарищами иной совместной деятельности, кроме как инвестиционной. Договор инвестиционного товарищества (как и все его изменения и дополнения) в обязательном порядке подлежит нотариальному удостоверению у одного нотариуса. Один экземпляр договора передается на хранение нотариусу по месту нахождения управляющего товарища. Договор инвестиционного товарищества является срочным, т.е. заключается сторонами с указанием срока или с указанием цели в качестве отменительного условия. Общий срок договора инвестиционного товарищества не должен превышать пятнадцати лет. Условия договора инвестиционного товарищества являются конфиденциальными, не подлежат раскрытию и охраняются в соответствии с Законом «О коммерческой тайне». Неотъемлемой частью договора является политика ведения общих дел, или инвестиционная декларация. Инвестиционная декларация – это документ, предусматривающий ограничение объема и размера сделок, совершаемых одним или несколькими управляющими товарищами, в том числе в отношении одного лица или группы лиц, включая лиц, являющихся аффилированными по отношению к таким управляющим товарищам и (или) их аффилированным лицам. Общее имущество товарищей образуется за счет вкладов, внесенными товарищами. В него включаются также и результаты совместной инвестиционной деятельности участников. В отношении общего имущества товарищей установлен правовой режим общей долевой собственности товарищей, причем размер доли каждого товарища в общем имуществе определяется пропорционально стоимости его вклада. В течение срока действия договора инвестиционного товарищества и раздел общего имущества товарищей и выдел из него доли в натуре по требованию товарища не допускается, если иное не предусмотрено в договоре. Общее имущество товарищей обособляется от имущества каждого участника договора, а также от имущества, находящегося в управлении или по иным основаниям у инвестиционного товарищества или у отдельных товарищей. Общее имущество товарищества учитывается уполномоченным управляющим товарищем на отдельном балансе, и по такому имуществу ведется самостоятельный учет. В Законе не содержится особых норм относительно порядка распределения прибыли участниками инвестиционного товарищества. В связи с этим, применению подлежит общее правило, изложенное в Гражданском кодексе РФ, в соответствии с которым прибыль, полученная участниками товарищества в результате ведения совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости их вкладов в общее дело. Иной порядок распределения может быть установлен самим договором инвестиционного товарищества. При этом соглашение об устранении кого-либо из товарищей от участия в прибыли ничтожно. В соответствии с Законом денежные средства, переданные в оплату долей в в общем имуществе по одному договору инвестиционного товарищества, должны поступать на отдельный банковский счет. Данный счет открывается управляющему товарищу по договору банковского счета, заключенному с указанием:

  • на то, что он действует в качестве управляющего товарища;
  • наименования (индивидуального обозначения);
  • даты заключения и номера договора инвестиционного товарищества.

Все расчеты по операциям, связанным с ведением общих дел товарищей, в том числе осуществление обязательных налоговых и иных платежей, осуществляется уполномоченным управляющим товарищем с использованием указанного счета. Как уже было указано выше, одновременно с принятием Закона об инвестиционном товариществе были внесены изменения в Налоговый кодекс РФ, касающиеся вопроса налогообложения операций по договору инвестиционного товарищества. Так, в соответствии новой статьей Налогового кодекса РФ (статья 24.1), каждый товарищ самостоятельно уплачивает налог на прибыль и налог на доходы физических лиц, возникающие в связи с участием товарищей в инвестиционной деятельности. Остальные налоги (в том числе НДС) исчисляет и уплачивает управляющий товарищ, ответственный за ведение налогового учета. Особенности исчисления и уплаты налога на добавленную стоимость при осуществлении операций в соответствии с договором инвестиционного товарищества определены в статье 174.1 Налогового кодекса РФ, в соответствии с которой на участника договора инвестиционного товарищества возлагаются обязанности плательщика НДС при совершении операций в соответствии с договором инвестиционного товарищества. В данном случае речь идет об управляющем товарищем, которым, как мы уже говорили, может быть только юридическое лицо. При реализации товаров, работ, услуг, передаче имущественных прав в соответствии с договором инвестиционного товарищества уполномоченный товарищ обязан выставлять соответствующие счета-фактуры. Необходимо отметить, что передача имущества по договору инвестиционного товарищества не признается реализацией товаров, работ, услуг:

  • если такая передача носит инвестиционный характер;
  • в пределах первоначального взноса участнику договора инвестиционного товарищества или его правопреемнику в случае выдела его доли из общего имущества.

В связи с этим, операции по передаче имущественных прав в виде вклада по договору инвестиционного товарищества, а также передаче имущественных прав участнику договора инвестиционного товарищества в случае выдела его доли из общего имущества или раздела такого имущества – в пределах суммы оплаченного вклада – не подлежат обложению налогом на добавленную стоимость. Кроме того, освобождены от налогообложения услуги участников договора инвестиционного товарищества – управляющих товарищей по ведению общих дел товарищей.

Ответственность товарищей

Законом предусмотрены различные формы ответственности участников инвестиционного товарищества.

Так, по общим обязательствам, возникшим не из договора (за исключением налоговых обязательств), а также по общим договорным обязательствам, контрагентами по которым не являются субъекты предпринимательской деятельности, товарищи отвечают солидарно всем своим имуществом.

По общим налоговым обязательствам товарищи отвечают солидарно в порядке, предусмотренном налоговым законодательством.

По общим договорным обязательствам, контрагентами по которым являются субъекты предпринимательской деятельности, каждый товарищ, не являющийся управляющим товарищем, отвечает пропорционально и в пределах стоимости принадлежащей ему оплаченной доли в общем имуществе товарищей и не отвечает иным своим имуществом. В случае же недостаточности общего имущества товарищей для удовлетворения требований указанных кредиторов, управляющие товарищи несут субсидиарную ответственность перед кредиторами всем своим имуществом.

Для наглядности приведем сравнительный анализ основных особенностей договоров инвестиционного товарищества и простого товарищества.  

В данной статье мы рассмотрели ключевые особенности договора инвестиционного товарищества. В силу того, что законодательство об инвестиционном товариществе действует сравнительно недолго, и практика правоприменения указанных норм еще не сложилась. В связи с этим делать какие-либо выводы о сильных и слабых сторонах нового правого института инвестиционного товарищества пока рано.

Источник: http://www.korpusprava.com/ru/publications/analytics/investicionnoe-tovarishestvo-kak-noviy-sposob-organizacii-investiciy.html

Конструкция инвестиционного товарищества введена в законодательство с целью предусмотреть особенности договора простого товарищества для его использования в сфере совместного инвестирования

Особенности договора инвестиционного товарищества

Форма договора инвестиционного товарищества — нотариальная (п. 1 ст. 8 Закона об инвестиционном товариществе).

Доступ к договору третьих лиц: договор носит непубличный характер; ознакомление возможно с разрешения уполномоченного управляющего товарища (п. 2 ст. 8 Закона об инвестиционном товариществе).

Договором не может быть предусмотрена конфиденциальность для третьих лиц (негласное инвестиционное товарищество) (п. 2 ст. 12 Закона об инвестиционном товариществе).

Срок: договор инвестиционного товарищества должен быть заключен с указанием срока или с указанием цели в качестве отменительного условия, но не может быть заключен на срок более 15 лет (п. 1 ст. 13 Закона об инвестиционном товариществе).

Содержание договора:

— размер, состав вкладов;

— сроки и порядок внесения вкладов;

— размер долей каждого из товарищей и порядок изменения этих долей;

— ответственность товарищей за нарушение обязанностей по внесению вкладов;

— ответственность товарищей за неисполнение принятых на себя обязательств;

— иные условия в соответствии с Законом об инвестиционном товариществе.

Участники договора инвестиционного товарищества (товарищи)

Товарищами могут быть:

юридические лица (резиденты и нерезиденты РФ), в том числе некоммерческие организации постольку, поскольку осуществление инвестиционной деятельности служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует этим целям.

Количество участников договора товарищества — от 2 до 50 лиц (п. 6 ст. 3 Закона об инвестиционном товариществе). Управляющий товарищ не вправе участвовать одновременно в двух и более договорах инвестиционного товарищества, если хотя бы один из них содержит запрет на такое участие (п. 5 ст. 3 Закона об инвестиционном товариществе).

Физические лица не могут являться сторонами договора инвестиционного товарищества.

Участники инвестиционного товарищества

Имущество товарищей

Читайте также:  Залоговый счет - что это такое?

Общее имущество товарищей:

— формируется из вкладов, а также в результате совместной деятельности товарищей;

— вкладом управляющего товарища могут быть деньги, иное имущество, имущественные права и иные права, имеющие денежную оценку, профессиональные знания, навыки, умения, деловая репутация. Оценка вклада производится в соответствии с договором, а если договором не установлено, то оценщиком — в соответствии с законодательством (п. 1 ст. 6 Закона об инвестиционном товариществе);

— вклад товарища, не являющегося управляющим товарищем, может быть сделан только в денежной форме, если иное не предусмотрено договором (п. 4 ст. 6 Закона об инвестиционном товариществе);

— размер доли каждого из товарищей определяется пропорционально стоимости внесенных ими вкладов в общее дело (п. 1 ст. 7 Закона об инвестиционном товариществе);

— раздел общего имущества или выдел из него доли не допускается, если иное не предусмотрено самим договором (п. 2 ст. 7 Закона об инвестиционном товариществе).

Распределение прибыли:

— применяются общие правила для простого товарищества — пропорционально стоимости вклада в общее дело, если иное не предусмотрено договором (пп. 1 п. 2 ст. 4 Закона об инвестиционном товариществе; ст. 1048 ГК РФ).

Имущественная ответственность товарищей

Товарищи не вправе осуществлять совместную деятельность, которая не является совместной инвестиционной деятельностью. По договорным обязательствам, не связанным с осуществлением товарищами совместной инвестиционной деятельности, ответственность несет товарищ, который принял на себя указанные обязательства в нарушение запрета (п. 3.1 ст. 14 Закона об инвестиционном товариществе).

Управление инвестиционным товариществом

Ведение общих дел осуществляется только управляющими товарищами. Товарищи-вкладчики и товарищи — иностранные организации, не имеющие постоянного представительства в РФ, не могут участвовать в ведении общих дел товарищей (п. 1 ст.

9 Закона об инвестиционном товариществе). В случае если ведение общих дел товарищей возложено на нескольких управляющих товарищей, договор инвестиционного товарищества должен содержать условие совместного ведения дел (п. 13 ст.

9 Закона об инвестиционном товариществе).

Полномочия управляющего товарища на совершение сделок и ведение иных общих дел товарищей основаны на договоре инвестиционного товарищества; для осуществления этих полномочий доверенность не требуется (п. 8 ст. 9 Закона об инвестиционном товариществе).

Выполнение некоторых полномочий для ведения общих дел управляющий товарищ может поручить другим лицам на основании нотариальной доверенности или договора, если договор инвестиционного товарищества не установил соответствующий запрет.

Решения, касающиеся общих дел, могут быть:

— согласованы всеми товарищами;

— приняты:

управляющим товарищем;

Источник: https://cyberpedia.su/17x19bb3.html

Инвестиционные товарищества: правовое регулирование

В настоящее время в российском законодательстве отсутствуют приемлемые для инвестиционного сообщества договорные организационно-правовые формы осуществления коллективной инвестиционной деятельности, учитывающие особенности реализации венчурных (особо рисковых) бизнес-проектов. Чтобы восполнить данный пробел, был принят закон, который предусматривает создание инвестиционных товариществ. Рассмотрим основные положения документа об инвестиционных товариществах.

Коллективные инвестиции без образования юридического лица

Федеральный закон от 28.11.2011 № 335?ФЗ «Об инвестиционном товариществе» (далее – Федеральный закон № 335?ФЗ) вступил в силу 1 января 2012 года.

Целью данного закона является создание правовых условий для привлечения инвестиций в экономику РФ и реализации инвестиционных проектов на основании договора инвестиционного товарищества.

Что касается сферы действия недавно принятого закона, рассматриваемый правовой акт в соответствии с ГК РФ регулирует особенности договора простого товарищества, заключаемого для осуществления совместной инвестиционной деятельности (договора инвестиционного товарищества), включая правовое положение и ответственность участников договора инвестиционного товарищества, порядок установления, изменения или прекращения прав и обязанностей участников договора инвестиционного товарищества.

Федеральный закон № 335?ФЗ вводит некоторые новые понятия.

Так, под совместной инвестиционной деятельностью понимается осуществляемая товарищами совместно на основании договора инвестиционного товарищества деятельность по приобретению и (или) отчуждению не обращающихся на организованном рынке акций (долей), облигаций хозяйственных обществ, товариществ, финансовых инструментов срочных сделок, а также долей в складочном капитале хозяйственных партнерств.

Политика ведения общих дел (инвестиционная декларация) определяется как документ, который является приложением к договору инвестиционного товарищества, утверждается в установленном законом порядке товарищами и предусматривает ограничение объема и размера сделок, совершаемых одним управляющим товарищем или несколькими управляющими товарищами, в том числе в отношении одного лица или группы лиц, включая лиц, являющихся аффилированными по отношению к таким управляющим товарищам и (или) их аффилированным лицам.

Для целей Федерального закона № 335?ФЗ под финансовым инструментом срочных сделок, не обращающихся на организованном рынке, понимается договор, являющийся производным финансовым инструментом в соответствии с Федеральным законом от 22.04.1996 № 39?ФЗ «О рынке ценных бумаг».

Договор инвестиционного товарищества. По договору инвестиционного товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли.

В договоре инвестиционного товарищества товарищи участвуют в пределах и в объеме, которые установлены ГК РФ, Федеральным законом № 335?ФЗ и договором инвестиционного товарищества, при этом один или несколько товарищей осуществляют от имени остальных товарищей ведение общих дел товарищей (управляющие товарищи).

Стороны договора. Сторонами договора инвестиционного товарищества могут быть как коммерческие, так и некоммерческие организации в случаях, установленных федеральным законом, постольку, поскольку осуществление инвестиционной деятельности служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует этим целям.

Физические лица могут быть сторонами договора инвестиционного товарищества в случае, если они являются индивидуальными предпринимателями, зарегистрированными в установленном порядке и осуществляющими предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.

Что касается иностранных юридических лиц, а также иностранных организаций, не являющихся юридическими лицами по иностранному праву, они участвуют в качестве стороны договора инвестиционного товарищества с учетом установленных международными договорами РФ и законодательством РФ особенностей правового положения этих лиц.

Ограничения при заключении договора инвестиционного товарищества. Товарищи могут быть сторонами нескольких договоров инвестиционного товарищества. Ограничение прав товарищей на участие в нескольких договорах инвестиционного товарищества, в том числе по соглашению сторон, не допускается.

При этом число участников договора инвестиционного товарищества ограничено и не должно быть более 50.

Кроме этого, законодательно устанавливается, что стороны договора инвестиционного товарищества и другие лица не вправе размещать рекламу совместной инвестиционной деятельности, осуществляемой по договору инвестиционного товарищества, а также привлекать новых лиц к совместной инвестиционной деятельности посредством публичной оферты.

Кроме того, договор инвестиционного товарищества должен иметь наименование (индивидуальное обозначение), включающее в себя слова «инвестиционное товарищество».

Отличительные признаки договора. Исходя из приведенных норм Федерального закона № 335?ФЗ конструкция инвестиционного товарищества имеет следующие отличительные признаки:

–?при заключении договора инвестиционного товарищества не образуется юридическое лицо;

–?одновременно в договоре участвует не менее двух лиц, но не более 50 участников;

–?один или несколько товарищей осуществляют от имени остальных товарищей ведение общих дел товарищей;

–?сторонами договора инвестиционного товарищества могут быть коммерческие организации, некоммерческие организации, в том числе иностранные юридические лица, а также иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами по иностранному праву, индивидуальные предприниматели;

–?участники договора инвестиционного товарищества могут участвовать также и в других договорах без каких?либо ограничений.

Возможности участников инвестиционного товарищества

Права и обязанности товарищей

Обязанности товарищей. Поскольку в соответствии с договором инвестиционного товарищества товарищи обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность для извлечения прибыли, каждый товарищ обязан внести вклад в общее дело.

Помимо обязанности по внесению в общее дело вклада, управляющий товарищ обязан осуществлять самостоятельно либо совместно с другим управляющим товарищем или несколькими другими управляющими товарищами ведение общих дел товарищей.

Договором инвестиционного товарищества на одного из управляющих товарищей (уполномоченного управляющего товарища) возлагаются такие обязанности как осуществление обособленного учета доходов и расходов в установленном порядке (на данный момент не установлен такой порядок), открытие банковского счета по договору инвестиционного товарищества и ведение налогового учета по указанному договору.

Обратите внимание:

Возложение обязанностей уполномоченного управляющего товарища на управляющего товарища, не являющегося юридическим лицом, не допускается.

При этом уполномоченный управляющий товарищ в порядке и в сроки, которые установлены договором инвестиционного товарищества, предоставляет участникам договора сведения о:

–?суммах расходов, произведенных управляющими товарищами в интересах всех товарищей для ведения общих дел товарищей, в том числе приходящихся на каждого участника договора инвестиционного товарищества;

–?суммах вознаграждения управляющих товарищей за ведение общих дел товарищей, в том числе приходящихся на каждого товарища;

–?текущем размере доли каждого участника договора инвестиционного товарищества в общем имуществе.

Права товарищей. Каждый товарищ имеет право:

–?получать часть прибыли от участия в договоре инвестиционного товарищества пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества;

–?знакомиться со всей документацией по ведению общих дел товарищей, в том числе получать копию нотариально удостоверенного договора инвестиционного товарищества;

–?получать свою долю в общем имуществе товарищей в порядке, установленном договором инвестиционного товарищества, по истечении срока действия договора инвестиционного товарищества или по достижении установленной им цели;

–?участвовать в принятии решений, касающихся общих дел товарищей, в порядке, установленном законом.

Помимо указанных прав, управляющий товарищ имеет право на получение вознаграждения за ведение общих дел товарищей в размере и в порядке, которые устанавливаются договором инвестиционного товарищества.

Размер вознаграждения может быть как фиксированным (может изменяться в течение действия договора), так и зависеть от размера прибыли товарищей или определяться иным образом, это прописывается в договоре.

Вознаграждение управляющего товарища за ведение общих дел входит в состав общих расходов, связанных с совместной инвестиционной деятельностью.

Федеральным законом № 335?ФЗ предусматривается возможность наряду с правами и обязанностями, указанными выше, устанавливать иные права и обязанности товарищей.

Вклады товарищей

Порядок внесения вкладов зависит от того, является ли товарищ управляющим.

Вклад управляющего товарища. Вкладом управляющего товарища признается все то, что управляющий товарищ вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, имущественные и иные права, имеющие денежную оценку, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация.

Обратите внимание:

Внесение управляющим товарищем подакцизных товаров в качестве вклада в общее дело не допускается.

Денежная оценка вклада, вносимого управляющим товарищем не в денежной форме, производится оценщиком в порядке, установленном законодательством, регулирующим оценочную деятельность в РФ.

Федеральный закон № 335?ФЗ допускает, что по общему согласию участников договора инвестиционного товарищества в отношении управляющего товарища может быть установлено требование о внесении в качестве части вклада в общее имущество денежных средств, размер которых определяется условиями договора инвестиционного товарищества.

Вклад товарища, не являющегося управляющим. Вкладом товарища, не являющегося управляющим, в общее дело могут быть только денежные средства.

При этом такой товарищ отвечает по общим договорным обязательствам товарищей, контрагентами по которым являются субъекты предпринимательской деятельности, всем своим имуществом в пределах не внесенной им в установленный договором инвестиционного товарищества срок части вклада в общее дело.

Особые положения по вкладам товарищей.Законодатель предусмотрел санкции за несвоевременное внесение вкладов:

–?при невыполнении товарищем обязанности по первоначальному внесению вклада или первой части вклада в общее дело при последовательном внесении такой товарищ обязан уплатить проценты, начисленные на сумму задолженности, исходя из действующей ставки рефинансирования, а также неустойку в размере 10% годовых с невнесенной части вклада за каждый день просрочки. Кроме того, такой товарищ обязан возместить причиненные в связи с этим убытки в части, превышающей сумму указанных годовых процентов;

–?при невыполнении товарищем обязанности по последующему внесению части вклада в общее дело при последовательном внесении часть доли такого товарища в общем имуществе, соответствующая ранее внесенной части вклада, подлежит продаже другим участникам договора инвестиционного товарищества на условиях, определяемых договором инвестиционного товарищества.

При этом законодатель допускает иные положения, которые должны быть прописаны в договоре инвестиционного товарищества.

Общее имущество товарищей

Доли товарищей в общем имуществе. Размер доли каждого из товарищей в общем имуществе товарищей определяется пропорционально стоимости внесенных ими вкладов в общее дело.

При этом в течение срока действия договора инвестиционного товарищества раздел общего имущества товарищей и выделение из него доли в натуре по требованию товарища не допускаются, если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества. Соответственно, данные положения должны быть прописаны в договоре.

Раздельный учет имущества. Ведется раздельный учет общего имущества товарищей и имущества управляющего товарища (товарищей): общее имущество товарищей учитывается уполномоченным управляющим товарищем на отдельном балансе, и по такому общему имуществу ведется самостоятельный учет.

Ведение общих дел товарищей

Федеральным законом № 335?ФЗ предусмотрены следующие ограничения по ведению общих дел. Не допускается ведение общих дел товарищей следующими товарищами:

–?не являющимися управляющими товарищами;

–?являющимися иностранными организациями, не осуществляющими своей деятельности в РФ через постоянные представительства.

Обратите внимание:

Соглашение, предусматривающее ведение общих дел товарищей товарищами, не являющимися управляющими, ничтожно.

Инвестиционный комитет.

Источник: http://portal-law.ru/investicionnye-tovarischestva-pravovoe-regulirovanie/

Ссылка на основную публикацию
Adblock
detector